臺灣高等法院民事裁定 103年度抗字第1561號
抗 告 人 黃毓盛
上列抗告人因債權人台新國際商業銀行股份有限公司等與債務人
黃識樺間清償債務強制執行事件，對於中華民國103 年9 月5 日
臺灣桃園地方法院103 年度事聲字第79號所為裁定提起抗告，本
院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告程序費用由抗告人負擔。
理 由
一、按「債權人或債務人對於分配表所載各債權人之債權或分配 金額有不同意者，應於分配期日一日前，向執行法院提出書 狀，聲明異議。前項書狀，應記載異議人所認原分配表之不 當及應如何變更之聲明。」；「執行法院對於前條之異議認 為正當，而到場之債務人及有利害關係之他債權人不為反對 之陳述或同意者，應即更正分配表而為分配。異議未依前項 規定終結者，應就無異議之部分先為分配。」；「異議未終 結者，為異議之債權人或債務人，得向執行法院對為反對陳 述之債權人或債務人提起分配表異議之訴。但異議人已依同 一事由就有爭執之債權先行提起其他訴訟者，毋庸再行起訴 ，執行法院應依該確定判決實行分配。」，強制執行法第39 條、第40條、第41條第1 項分別定有明文。可知債權人或債 務人對於分配表所載各債權人之債權及分配金額有不同意見 者，應於分配期日一日前向執行法院聲明異議，如執行法院 認為異議為正當，且其他債權人或債務人不為反對陳述時， 法院應更正分配表而為分配，其異議視為終結。如執行法院 認異議非屬正當，且有其他債權人或債務人表示不同意或為 反對陳述，或有利害關係之債權人及債務人全部未到場，異 議程序即未終結，執行法院應就無異議部分先行分配。並待 異議人提起分配表異議之訴後，依據該確定判決實行分配。二、經查，本件執行債權人台新國際商業銀行股份有限公司（下 稱台新銀行）於100 年5 月13日就債務人黃識樺（下稱債務 人）所有坐落桃園縣桃園市○○○段000 地號土地，所有權 應有部分141/100,000 ，及桃園縣桃園市○○○段00000 ○ 號之建物（門牌號碼桃園縣桃園市○○路000 號3 樓），所 有權全部（以下合稱系爭不動產）聲請強制執行（即原法院 100 年度司執字第32189 號，以下簡稱第32189 號執行事件 ）。因抗告人為系爭不動產第2 順位抵押權人，執行法院乃 以100 年7 月13日桃院永100 司執竹字第32189 號函通知抵 押債權人陳報實際擔保之債權額後（見原法院第32189 號執
行卷㈠第52頁），抗告人於100 年7 月25日提出本票3 紙【 除如附表所示（下稱系爭本票）外，尚有發票日為98年1 月 8 日、面額新臺幣（下同）100 萬元之本票1 紙】及他項權 利證明書、抵押權設定契約書等證明文書，陳報債務人欠伊 200 萬元，實際之抵押債務為100 萬元在卷（見原法院第32 189 號參與分配卷），執行法院嗣於101 年1 月18日以桃院 永100 司執竹字第32189 號函通知抵押權人檢送他項權利證 明書、抵押權設定契約書及債權證明到院陳報抵押債權金額 ，並聲明參與分配（見原法院第32189 號執行卷㈠第91頁） ，依據強制執行法第34條規定，視為抗告人已就抵押債權聲 明參與分配。嗣後系爭不動產經第三人李采微聲明應買，經 執行法院許可應買，執行法院通知抗告人提出債權計算書， 該通知已於101 年6 月11日送達於抗告人，有送達證書在卷 可按（見原法院第32189 號執行卷㈠第189 、200 頁）。抗 告人於同年6 月13日提出「民事執行案款匯款入帳聲請書」 ，表明應領執行案款為108 萬元（見同上執行卷㈠第204 、 205 頁）。執行法院司法事務官復要求抗告人補正「陳明所 提出之執行名義即101 年司票字第2632號確定民事裁定其債 權與抵押債權是否係同一；並提出他項權利登記事項所載98 年2 月15日所立金錢借貸契約正本」，有執行法院101 年7 月10日桃院晴100 司執竹字第32189 號函在卷足稽（見原法 院第32189 號執行卷㈠第229 頁），並經抗告人以書狀表明 「一、金錢借貸即是本票債權100 萬元，二、抵押權所擔保 執行名義相同」在卷（見同上執行卷㈠第232 、233 頁）。 足證抗告人所主張之債權總額僅為108 萬元。執行法院於10 1 年7 月25日製作分配表，並訂於同年8 月31日實行分配， 執行債權人台新銀行在同年8 月6 日聲明異議，主張抗告人 之抵押債權不存在，並提出已對抗告人及債務人提起塗銷抵 押權登記等訴訟之起訴證明，且債務人及全體債權人於分配 期日均未到場（見原法院第32189 號執行卷㈠第301 頁分配 筆錄），依據強制執法第40條規定，台新銀行之異議未終結 ，執行法院僅得就無異議部分先為分配。嗣後台新銀行所提 起之塗銷抵押權登記等訴訟，業經本院101 年度上易字第 929 號判決，確認抗告人與債務人間就系爭不動產間於99年 6 月24日以金錢借貸為登記原因，所設定之100 萬元抵押權 所擔保之債權不存在確定（下稱系爭確定判決），有系爭確 定判決影本在卷可憑（見原法院第32189 號執行卷㈡第18至 25頁）。則依據強制執行法第41條第1 項規定，執行法院應 依系爭確定判決實行分配。從而，執行法院於103 年1 月17 日更正分配表，將抗告人之抵押債權100 萬元予以剔除（見
原法院第32189 號執行卷㈡第27至30頁），將更正分配表並 分別送達於抗告人及各債權人、債務人，於法無違。抗告人 於收受分配表後雖聲明異議，主張伊為第二順位抵押權人， 系爭確定判決雖認伊之抵押債權不存在，但仍應有普通債權 可資分配，請求更正分配衣云云（見原法院第32189 號執行 卷㈡第41頁）。然查抗告人以第二順位抵押債權人之身分參 與分配部分，業經系爭確定判決認定抵押債權不存在，執行 法院依據確定判決而將抗告人之抵押債權予以剔除，於法並 無不合。
三、至於抗告人主張仍有普通債權可受分配，執行法院將伊之債 權不予分配，於法未合云云。惟查，強制執行法第32條規定 「他債權人參與分配者，應於標的物拍賣、變賣終結或依法 交債權人承受之日一日前，其不經拍賣或變賣者，應於當次 分配表作成之日一日前，以書狀聲明之。逾前項期間聲明參 與分配者，僅得就前項債權人受償餘額而受清償；如尚應就 債務人其他財產執行時，其債權額與前項債權餘額，除有優 先權者外，應按其數額平均受償。」，故抗告人欲以普通債 權（即系爭本票債權）參與分配，自應依上開規定在標的物 拍賣或變賣終結日之一日前聲明參與分配。本件系爭不動產 因拍賣最低價額不足清償優先債權及強制執行費用，經執行 法院通知債權人後，併案債權人台北富邦商業銀行股份有限 公司依據強制執行法第80條之1 表明願意負擔費用而聲請繼 續拍賣（見原法院第32189 號執行卷㈠第85頁）。然經公開 拍賣既未拍定，債權人亦不承受，執行法院於101 年3 月28 日公告應買，經第三人李采微於101 年4 月30日具狀聲明按 原定拍賣條件應買，執行法院於101 年5 月1 日許可應買（ 見原法院第32189 號執行卷㈠第168 至171 頁），應認系爭 不動產之拍賣程序已於101 年5 月1 日終結（參見臺灣高等 法院暨所屬法院101 年法律座談會民執類提案第16號）。抗 告人卻遲至101 年5 月17日始執系爭本票原本及本票裁定（ 原法院101 年度司票字第2632號裁定及他項權利證明書）到 院，聲請參與分配（見原法院101 年度司執字第38756號卷) ，並於同年5 月21日併入原法院第32189 號執行事件辦理（ 見原法院第32189 號執行卷㈠第181 、182 頁）。依上說明 ，抗告人就系爭本票債權聲請參加分配部分，顯已逾期，依 法僅得就其他債權人受償餘額而受清償。然因本件其他債權 人之債權尚不足完全受償，已無餘額可供抗告人受分配，自 不得列入分配，故抗告人此部分之聲明異議及抗告意旨，均 於法未合。況且抗告人就系爭本票債權參加分配部分，未經 執行法院列入分配，於收受執行法院所製作101 年7 月25日
分配表時，抗告人並未聲明異議，此部分自應屬於債權人及 債務人無異議部分，則抗告人就執行法所為之更正分配表， 自亦不得再行就本票債權部分對分配表聲明異議。四、綜上，執行法院依據上開確定判決於103 年1 月17日所更正 之分配表，將抗告人之抵押債權100 萬元剔除分配，並無違 誤。至於抗告人以本票債權聲明參與分配部分，因已逾期， 僅得就其他債權人之受償餘額受分配，然因本件債權人之債 權不足完全受清償，抗告人之聲明異議，亦於法無據，從而 ，執行法院司法事務官及原裁定駁回抗告人之異議，其理由 雖與本院不同，但結論並無二致，仍應維持，抗告意旨指摘 原裁定不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁回。五、據上論結，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 104 年 2 月 26 日
民事第二十庭
審判長法 官 張 蘭
法 官 吳燁山
法 官 鄧德倩
正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗告狀。並繳納再抗告費新臺幣１千元。
中 華 民 國 104 年 2 月 26 日
書記官 王敬端
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│本票附表：至清償日止利息按週年利率百分之六計算 101年度司票字第2632號│
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│編│發 票 日│ 票 面 金 額 │到 期 日│ 利 息 起 算 日 │ 票 據 號 碼 │備考│
│號│ │ (新 台 幣) │ │ │ │ │
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│00│97年10月20日 │500,000元 │未載 │100年7月1日 │六九六五００ │ │
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│00│97年12月3日 │500,000元 │未載 │100年7月1日 │ＴＨ三五三五三九│ │
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