臺灣高等法院臺中分院民事判決 102年度上字第205號
上 訴 人即
被 上 訴人 ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
上5人共同
訴訟代理人 李ＯＯ
黃ＯＯ
訴訟代理人 施廷勳律師
複 代 理人 王將叡
上 訴 人 ＯＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
被上訴人即
上 訴 人 ＯＯＯ
上11人共同
訴訟代理人 吳天富律師
複 代 理人 黃文欽
上 訴 人 ＯＯ宮
特別代理人 ＯＯＯ
被 上 訴人 ＯＯＯ
ＯＯＯ
上3 人共同
訴訟代理人 楊振裕律師
複 代 理人 黃文皇律師
追 加 被告 ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
兼上4人共同
訴訟代理人 ＯＯＯ
ＯＯＯ
追 加 被告 ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ（即ＯＯＯＯ之承受訴訟人）
ＯＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
ＯＯＯ
上列當事人間請求拆屋還地事件，上訴人對於民國102年3月7日
臺灣彰化地方法院100年度訴字第33號第一審判決提起上訴，並
為追加之訴，經本院於103年12月31日言詞辯論終結，判決如下
：
主 文
原判決關於駁回上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等後開第二、三項之訴部分，及訴訟費用（確定部分除外）之裁判均廢棄。
被上訴人ＯＯＯ應自坐落ＯＯ縣ＯＯ鎮○○段00000 地號土地上如附圖所示編號Ｃ部分面積71平方公尺之建物遷出。追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人應將同前段970-1 地號土地上如附圖所示編號Ｃ部分面積71平方公尺之建物全部拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等及全體共有人。被上訴人ＯＯＯ應各給付上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等每人新臺幣1,620元及自101年6月23日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息，並應自100年2月1日起至交還土地之日止，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等每人新臺幣27元。
被上訴人ＯＯＯ、追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ等七人應將坐落同前段970-1地號土地上如附圖所示編號Ｇ2部分，面積13平方公尺之建物；及970-2地號土地上如附圖所示編號Ｇ3部分，面積6平方公尺之建物；及970-3地號土地上如附圖所示編號Ｇ1部分，面積57平方公尺之建物均拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等及全體共有人。
被上訴人ＯＯＯ應自坐落同前段970-1地號土地上如附圖所示編
號Ｆ1部分面積71平方公尺及編號Ｓ部分面積20平方公尺之建物，及同前段970-2地號土地上如附圖所示編號Ｆ2部分面積26平方公尺之建物均遷出。被上訴人ＯＯＯ、追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人應將同前段970-1地號土地上如附圖所示編號Ｆ1部分面積71平方公尺之建物及同前段970-2地號土地上如附圖所示編號Ｆ2部分，面積26平方公尺之建物、編號Ｓ部分，面積20平方公尺之建物均全部拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等及全體共有人。
上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等其餘上訴及追加之訴均駁回。
上訴人ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ及ＯＯ宮之上訴均駁回。（原判決主文第三項至第六項「拆除建物或地上物」位置及面積部分，應予更正，其中第三項應更正為：「上訴人ＯＯＯ應將坐落ＯＯ縣ＯＯ鎮○○段00000地號土地上如附圖所示編號Ｈ部分面積32平方公尺建物拆除；應將同前段970-4地號土地上如附圖所示編號Ｋ2部分面積27平方公尺建物拆除；應將同前段970-5地號土地上如附圖所示編號Ｋ1部分面積45平方公尺、編號Ｏ部分面積206平方公尺建物拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等及全體共有人。」；第四項應更正為：「上訴人ＯＯ宮應將坐落ＯＯ縣ＯＯ鎮○○段00000地號土地上如附圖所示編號Ｒ2部分面積12平方公尺建物拆除；應將同前段970-2地號土地上如附圖所示編號Ｒ1部分面積26平方公尺建物、編號Ｉ1部分面積125平方公尺及編號Ｑ部分地上物金爐面積4平方公尺均拆除；應將同前段970-3地號土地上如附圖所示編號Ｉ2部分面積3平方公尺建物拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等及全體共有人。」；第五項應更正為：「上訴人ＯＯＯ應將坐落ＯＯ縣ＯＯ鎮○○段00000地號土地上如附圖所示編號Ｊ3部分面積10平方公尺建物拆除；應將同前段970-4地號土地上如附圖所示編號Ｊ2部分面積29平方公尺建物拆除；應將同前段970-5地號土地上如附圖所示編號Ｊ1部分面積73平方公尺建物拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等及全體共有人。」；第六項應更正為：「上訴人ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ應將坐落ＯＯ縣ＯＯ鎮○○段00000地號土地上如附圖所示編號Ｍ2部分面積39平方公尺建物拆除；應將同前段970-5地號土地上如附圖所示編號Ｍ1部分面積57平方公尺建物拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等及全體共有人。」）
上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等上訴及追加之訴部分之第一審、第二審及追加之訴訴訟費用，除確定部分外，由被上訴人ＯＯＯ及追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人連帶負擔百分之二十七；由被上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人連帶負擔百分之四十四；由被上訴人ＯＯＯ、追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ等七人連帶負擔百分之二十九。
上訴人ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人及上訴人ＯＯ宮之上訴訴訟費用由其各自負擔。
事實及理由
壹、程序部分
一、按當事人死亡者，訴訟程序在有繼承人、遺產管理人或其他 依法令應續行訴訟之人承受其訴訟以前當然停止；承受訴訟 人，於得為承受時，應即為承受之聲明；他造當事人，亦得 聲明承受訴訟，民事訴訟法第168條、第175條分別定有明文 。本件追加被告ＯＯＯＯ於訴訟中死亡，上訴人即被上訴人 ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等（下稱上訴人 ＯＯＯ等人）於103年10月3日具狀聲明應由ＯＯＯＯ之繼承 人即追加被告ＯＯＯ承受訴訟，並提出ＯＯＯＯ之除戶戶籍 謄本、繼承系統表及繼承人ＯＯＯ之戶籍謄本等為證（見本 院卷第二宗第298至302頁），核無不合，應予准許。二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加，但請求之基礎 事實同一者，不在此限，此觀民事訴訟法第255條第1項第2 款、第446條第1項規定自明。所謂「請求之基礎事實同一」 ，係指變更或追加之訴與原訴之主要爭點有其共同性，各請 求利益之主張在社會生活上可認為同一或關連，而就原請求 之訴訟及證據資料，於審理繼續進行在相當程度範圍內具有 同一性或一體性，得期待於後請求之審理予以利用，俾先後 兩請求在同一程序得加以解決，避免重複審理，進而為統一 解決紛爭者而言（最高法院92年度台抗字第394號裁定意旨 參照）。本件上訴人ＯＯＯ等人提起上訴時原聲明：（一） 原判決不利部分廢棄。（二）被上訴人ＯＯＯ應將坐落ＯＯ 縣ＯＯ鎮○○段000地號土地（下稱系爭970地號土地）上， 如ＯＯ縣ＯＯＯ地政事務所民國（下同）100年3月25日複丈成 果圖（下稱原判決附圖）所示編號Ｃ部分（下稱系爭Ｃ建物 ），面積71平方公尺之地上建物全部拆除，並將土地交還上 訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。被上訴人ＯＯＯ應各給付上 訴人ＯＯＯ等人每人新臺幣（下同）4,020元及自101年6月
23日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息，並應自100 年2月1日起至交還土地之日止，按月於每月1日各給付上訴 人ＯＯＯ等人每人67元。（三）被上訴人ＯＯＯ應將系爭 970地號土地上，如原判決附圖所示編號Ｆ部分（下稱系爭 Ｆ建物），面積97平方公尺，及編號Ｓ部分（下稱系爭Ｓ建 物），面積20平方公尺之地上建物全部拆除，並將土地交還 上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。被上訴人ＯＯＯ應各給付 上訴人ＯＯＯ等人每人6,660元，及自101年6月23日起至清 償日止，按年息百分之5計算之利息，並應自100年2月1日起 至交還土地之日止，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等 人每人111元。（四）被上訴人即上訴人ＯＯＯ（下稱被上 訴人ＯＯＯ）應將系爭970地號土地上，如原判決附圖所示 編號Ｇ部分（下稱系爭Ｇ建物），面積76平方公尺之地上建 物拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。被 上訴人ＯＯＯ應各給付上訴人ＯＯＯ等人每人4,320元，及 自101年6月23日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息 ，並應自100年2月1日起至交還土地之日止，按月於每月1日 各給付上訴人ＯＯＯ等人每人72元。（五）願供擔保，請准 宣告假執行。嗣於本院審理中因系爭970地號土地分割增加 同段970-1、970-2、970-3、970-4、970-5等地號，本院依 上訴人ＯＯＯ等人聲請囑託ＯＯ縣ＯＯＯ地政事務所測量上開 分割後各筆土地，重新套繪後，作成測量日期103年5月2日 之複丈成果圖（即本判決之附圖，見本院卷第二宗第132頁 ），上訴人ＯＯＯ等人並具狀主張系爭Ｃ建物之事實上處分 權人尚有原始起造人莊連生之全體繼承人即ＯＯＯ、ＯＯＯ Ｏ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ。系爭Ｆ1、Ｆ2、Ｓ 建物之事實上處分權人尚有ＯＯＯ、ＯＯＯＯ之全體繼承人 即ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、 ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人。 系爭Ｇ1、Ｇ2、Ｇ3建物之事實上處分權人尚有ＯＯＯ之全 體繼承人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、Ｏ ＯＯ等人，爰追加渠等為被告，並變更聲明為：（一）原判 決不利部分廢棄。（二）被上訴人ＯＯＯ應自系爭970-2地 號土地上Ｃ建物面積71平方公尺之建物遷出。被上訴人ＯＯ Ｏ、ＯＯＯ、追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ 、ＯＯＯ、ＯＯＯ等七人應將系爭970-2地號土地上系爭Ｃ 建物面積71平方公尺之建物全部拆除，並將土地交還上訴人 ＯＯＯ等人及全體共有人。被上訴人ＯＯＯ應各給付上訴人 ＯＯＯ等人每人1,620元及自101年6月23日起至清償日止， 按年息百分之5計算之利息，並應自100年2月1日起至交還土
地之日止，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人每人27 元。（三）被上訴人ＯＯＯ應自系爭970-1地號土地上系爭 Ｆ1建物面積71平方公尺及系爭Ｓ建物面積20平方公尺，及 系爭970-2地號土地上系爭Ｆ2建物面積26平方公尺遷出。被 上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯ Ｏ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、 ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等14人應將系爭970-1地號土地上 系爭Ｆ1建物面積71平方公尺，及應將系爭970-2地號土地上 系爭Ｆ2建物面積26平方公尺、系爭Ｓ建物面積20平方公尺 全部拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。 被上訴人ＯＯＯ應給付上訴人ＯＯＯ等人每人2,640元，及 自101年6月23日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息 ；並應自100年2月1日起至交還土地之日止，按月於每月1日 各給付上訴人ＯＯＯ等人每人44元。（四）被上訴人ＯＯＯ 、追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、 ＯＯＯ等7人應將系爭970-1地號土地上系爭Ｇ2建物面積13 平方公尺；及系爭970-2地號土地上系爭Ｇ3建物面積6平方 公尺；及系爭970-3地號土地上系爭Ｇ1建物面積57平方公尺 均拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。被 上訴人ＯＯＯ應各給付上訴人ＯＯＯ等人每人1,740元，及 自101年6月23日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息 ；並應自100年2月1日起至交還土地之日止，按月於每月1日 各給付上訴人ＯＯＯ等人每人29元。（五）願供擔保，請准 宣告假執行（見本院卷第二宗第216至219頁）。經核上開新 訴與原訴之主要爭點有其共同性，各請求利益之主張在社會 生活上可認為同一或關連，原請求之訴訟及證據資料，於審 理繼續進行在相當程度範圍內具有同一性或一體性，得期待 於後請求之審理予以利用，是其請求基礎事實應屬同一，揆 諸前開規定，上訴人ＯＯＯ等人所為之追加及聲明之變更， 均應准許。
三、追加被告ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯ Ｏ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ 、ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ及ＯＯＯ經合法通知 ，無正當理由，未於最後言詞辯論期日到場，且核無民事訴 訟法第386條所列各款情形，爰依上訴人ＯＯＯ等人之聲請 ，由其一造辯論而為判決。
貳、實體部分
一、上訴人ＯＯＯ等人起訴主張：
（一）系爭970地號土地（嗣因分割增加系爭970-1、970-2、970 -3、970-4、970-5地號）為伊等與訴外人ＯＯＯ所共有，
權利範圍各為6分之1。上訴人ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ 、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、 ＯＯＯ、上訴人ＯＯ宮、被上訴人人ＯＯＯ、被上訴人 ＯＯＯ、ＯＯＯ、原審被告ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、Ｏ ＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人（其中上訴人ＯＯＯ等人起訴 原審被告ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、Ｏ ＯＯ等人部分，經判決後，未經上訴而告確定，爰不再贅 述），未經伊等同意，亦無法律上之正當權源，即擅自占 用上開土地，建築地上物、居住、營商、開設道壇，顯已 侵害伊等就上開土地之之所有權。爰依民法第767條第1項 及第821條規定，請求渠等拆除地上物，將土地返還於全 體共有人。併依民法第179條規定，請求渠等返還起訴前5 年相當於使用土地代價之不當得利，及起訴後至遷讓返還 土地之日止，每月之不當得利。
（二）並聲明：
１、被上訴人ＯＯＯ應將系爭970地號土地上系爭Ｃ建物面積7 1平方公尺全部拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人及 全體共有人。被上訴人ＯＯＯ應各給付上訴人ＯＯＯ等人 1萬7,160元，及自101年6月23日起至清償日止，按年息百 分之5計算之利息；並應自100年2月1日起至交還土地之日 止，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人286元。 ２、被上訴人ＯＯＯ應將970地號土地上系爭Ｆ建物面積97平 方公尺及系爭Ｓ建物面積20平方公尺全部拆除，並將土地 交還上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。被上訴人ＯＯＯ應 各給付上訴人ＯＯＯ等人2萬8,320元，及自101年6月23日 起至清償日止，按年息百分之5計算之利息；並應自100年 2月1日起至交還土地之日止，按月於每月1日各給付上訴 人ＯＯＯ等人472元。
３、被上訴人ＯＯＯ應將系爭970地號土地上系爭Ｇ建物面積7 6平方公尺拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人及全體 共有人。被上訴人ＯＯＯ應各給付上訴人ＯＯＯ等人4,32 0元，及自101年6月23日起至清償日止，按年息百分之5計 算之利息；並應自100年2月1日起至交還土地之日止，按 月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人72元。 ４、上訴人ＯＯＯ應將系爭970地號土地上系爭Ｈ建物面積32 平方公尺、系爭Ｋ建物面積72平方公尺、系爭Ｏ建物面積 206平方公尺全部拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人 及全體共有人。上訴人ＯＯＯ應各給付上訴人ＯＯＯ等人 7萬5,000元，及101年6月23日起至清償日止，按年息百分 之5計算之利息；並應自100年2月1日起至交還土地之日止
，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人1,250元。 ５、上訴人ＯＯＯ應將系爭970地號土地上系爭Ｊ建物面積112 平方公尺拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人及全體共 有人。上訴人ＯＯＯ應各給付上訴人ＯＯＯ等人6,360元 ，及自101年6月23日起至清償日止按年息百分之5計算之 利息；並應自100年2月1日起至交還土地之日止，按月於 每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人106元。
６、上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ等3人應將系爭970地號 土地上系爭Ｍ建物面積96平方公尺全部拆除，並將土地交 還上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。上訴人ＯＯＯ、ＯＯ ＯＯ、ＯＯＯ等三人應各給付上訴人ＯＯＯ等人1,800元 ，及自101年6月23日起至清償日止，按年息百分之5計算 之利息；並應自101年3月1日起至交還土地之日止，按月 於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人30元。
７、上訴人ＯＯＯＯ應將系爭970地號土地上系爭Ｎ建物面積6 7平方公尺全部拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人及 全體共有人。上訴人ＯＯＯＯ應各給付上訴人ＯＯＯ等人 3,780元，及自101年6月23日起至清償日止，按年息百分 之5計算之利息，並應自100年2月1日起至交還土地之日止 ，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人63元。 ８、上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等5 人應將系爭970地號土地上系爭Ｐ建物面積25平方公尺拆 除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。上訴 人ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等五人應 各給付上訴人ＯＯＯ等人300元，及自起訴狀繕本送達翌 日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息，並應自101 年7月1日起至交還土地之日止，按月於每月1日各給付上 訴人ＯＯＯ等人5元。
９、上訴人ＯＯ宮應將系爭970地號土地上系爭Ｉ建物面積128 平方公尺、系爭Ｑ地上物面積4平方公尺、系爭Ｒ建物面 積38平方公尺全部拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人 及全體共有人。上訴人ＯＯ宮應各給付上訴人ＯＯＯ等人 4萬1,160元；並應自101年7月1日起至交還土地之日止， 按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人686元。 １０、願供擔保，請准宣告假執行。
二、經原審為上訴人ＯＯＯ等人部分勝訴之判決，判命①上訴人 ＯＯＯ應將系爭Ｈ建物面積32平方公尺、系爭Ｋ建物面積72 平方公尺、系爭Ｏ建物面積206平方公尺拆除，並返還該部 分土地予上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人；上訴人ＯＯＯ應 給付上訴人ＯＯＯ等人每人7,020元，及自101年6月23日起
至清償日止，按年息百分之5計算之利息；並應自100年2月1 日起至交還土地之日止，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯ Ｏ等人每人117元。②上訴人ＯＯ宮應將系爭Ｉ建物面積128 平方公尺、系爭Ｒ建物面積38平方公尺拆除，系爭Ｑ地上物 面積4平方公尺拆除，並返還該部分土地予上訴人ＯＯＯ等 人及全體共有人；上訴人ＯＯ宮應給付上訴人ＯＯＯ等人每 人3,840元，並應自100年2月1日起至交還土地之日止，按月 於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人每人64元。③上訴人Ｏ ＯＯ應將系爭Ｊ建物面積112平方公尺拆除，並返還該部分 土地予上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人；上訴人ＯＯＯ應給 付上訴人ＯＯＯ等人每人2,520元，及自101年6月23日起至 清償日止，按年息百分之5計算之利息；並應自100年2月1日 起至交還土地之日止，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ 等人每人42元。④上訴人ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ應將系 爭Ｍ建物面積96平方公尺拆除，並返還該部分土地予上訴人 ＯＯＯ等人及全體共有人；上訴人ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯ Ｏ應各給付上訴人ＯＯＯ等人每人720元，及自101年6月23 日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息；上訴人ＯＯ ＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ並應各自100年2月1日起至交還土地 之日止，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人每人12元 。⑤上訴人ＯＯＯＯ應將系爭Ｎ建物面積67平方公尺拆除， 並返還該部分土地予上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人；上訴 人ＯＯＯＯ應給付上訴人ＯＯＯ等人每人1,500元，及自101 年6月23日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息；並應 自100年2月1日起至交還土地之日止，按月於每月1日各給付 上訴人ＯＯＯ等人每人25元。⑥上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、Ｏ ＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ應將系爭Ｐ建物面積25平方公尺拆 除，並返還該部分土地予上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人； 上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ應各給 付上訴人ＯＯＯ等人每人120元，及自101年6月23日起至清 償日止，按年息百分之5計算之利息；上訴人ＯＯＯ、ＯＯ Ｏ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ並應各自102年1月8日起至 交還土地之日止，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人 每人2元。⑦被上訴人ＯＯＯ應給付上訴人ＯＯＯ等人每人2 ,640元，及自101年6月23日起至清償日止，按年息百分之5 計算之利息；並應自100年2月1日起至交還土地之日止，按 月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人每人44元。⑧被上訴 人ＯＯＯ應給付上訴人ＯＯＯ等人每人1,740元，及自101年 6月23日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息；並應自 100年2月1日起至交還土地止，按月於每月1日各給付上訴人
ＯＯＯ等人每人29元。另駁回上訴人ＯＯＯ等人其餘之訴， 並就其勝訴部分為供擔保後，准免假執行之宣告。兩造均不 服，均提起上訴（上訴人ＯＯＯ等人僅就ＯＯＯ、ＯＯＯ、 ＯＯＯ部分提起上訴；被上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ等人未就其 敗訴部分提起上訴，該部分已先行確定，本院不予論究）。三、上訴人ＯＯＯ等人上訴聲明：（一）原判決不利部分廢棄。 （二）被上訴人ＯＯＯ應自系爭970-1地號（附圖所示Ｃ建 物坐落在970-1地號土地上，上訴人ＯＯＯ等人記載為970-2 地號，顯係誤載，爰予更正為970-1地號土地，下同）土地 上系爭Ｃ建物面積71平方公尺遷出。被上訴人ＯＯＯ、ＯＯ Ｏ、追加被告ＯＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯ Ｏ、ＯＯＯ等7人應將系爭970-2地號土地上系爭Ｃ建物面積 71平方公尺全部拆除，並將土地交還上訴人ＯＯＯ等人及全 體共有人。被上訴人ＯＯＯ應各給付上訴人ＯＯＯ等人每人 1620元及自101年6月23日起至清償日止，按年息百分之5計 算之利息，並應自100年2月1日起至交還土地之日止，按月 於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等人每人27元。（三）被上 訴人ＯＯＯ應自系爭970-1地號土地上系爭Ｆ1建物面積71平 方公尺及系爭Ｓ建物面積20平方公尺，及系爭970-2地號土 地上系爭Ｆ2建物面積26平方公尺均遷出。被上訴人ＯＯＯ 、ＯＯＯ、追加被告ＯＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ 、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、Ｏ ＯＯ、ＯＯＯ等十四人應將系爭970-1地號土地上系爭Ｆ1建 物面積71平方公尺及系爭970-2地號土地上系爭Ｆ2建物面積 26平方公尺、系爭Ｓ建物面積20平方公尺均全部拆除，並將 土地交還上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。被上訴人ＯＯＯ 應給付上訴人ＯＯＯ等五人每人2,640元，及自101年6月23 日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息；並應自100年 2月1日起至交還土地之日止，按月於每月1日各給付上訴人 ＯＯＯ等人每人44元。（按上訴人ＯＯＯ等人上訴聲明此不 當得利部分之金額，核與原判決此部分之金額相同，應係就 不當得利之請求勝訴部分聲明不服而提起上訴，不應准許， 詳見後述）。（四）被上訴人ＯＯＯ、追加被告ＯＯＯ、Ｏ ＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ等7人應將系爭9 70-1地號土地上系爭Ｇ2建物面積13平方公尺；及系爭970-2 地號土地上系爭Ｇ3建物面積6平方公尺；及系爭970-3地號 土地上系爭Ｇ1建物面積57平方公尺均拆除，並將土地交還 上訴人ＯＯＯ等人及全體共有人。被上訴人ＯＯＯ應各給付 上訴人ＯＯＯ等人每人1,740元，及自101年6月23日起至清 償日止，按年息百分之5計算之利息；並應自100年2月1日起
至交還土地之日止，按月於每月1日各給付上訴人ＯＯＯ等 人每人29元。（按上訴人ＯＯＯ等人上訴聲明此不當得利部 分之金額，核與原判決此部分之金額相同，應屬就不當得利 之請求勝訴部分聲明不服而提起上訴，不應准許。惟上訴人 ＯＯＯ對此原判決准許之金額不服而提起上訴，附此說明） 。（五）願供擔保，請准宣告假執行。答辯聲明：上訴人Ｏ Ｏ宮、ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯ Ｏ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人之上 訴均駁回（此部分原判決主文所示系爭建物所占系爭土地位 置及面積，因系爭970地號土地分割增加系爭970-1、970-2 、970-3、970-4、970-5等地號，原判決附圖經重新測量套 繪後，上開系爭建物坐落土地地號及面積有所更易而併應予 更正，是該部分更正聲明如本院卷第二宗第216至219頁所示 ）。併稱：
（一）上訴部分：
被上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人不否認已於上開建 物居住、占用土地數10年，僅諉稱渠等不知建物之起造或 更迭之始末。惟被上訴人等既居住於上開建物數10年，期 間無人與渠等爭執建物之所有權或使用權，但依常情至少 渠等先祖於去世前、後，亦會囑咐建物之歸屬或由全體繼 承人自行協議分割遺產，是渠等實無可能不知建物事實上 處分權之更迭及現時究屬何人所有。被上訴人顯係欲藉由 伊等長年以來未居住於上開土地附近，難以查考、釐清建 物事實上處分權之沿革，因而舉證困難之機會，製造訴訟 上之障礙，是被上訴人等未盡其訴訟上「真實及完全陳述 」之義務，至為灼然（如伊等於原審已提出房屋稅籍證明 書、稅籍登記表、平面圖等資料為證，且稅籍登記表上亦 記載納稅義務人之變更及其原因，惟被上訴人等仍一昧否 認）。且關於事實上處分權，因年代久遠，舉證實屬不易 ，爰依民事訴訟法第195條及第277條規定及最高法院98年 度台上字第391號、99年台上字第1264號判決意旨，請求 減輕伊等之舉證責任，並依全辯論意旨斟酌被上訴人等違 反完全真實陳述義務之效果，庶符公平。又關於不當得利 部分，僅以公告地價年息百分之4計算之所得金額為請求 。另伊等主張被上訴人ＯＯＯ就上開建物亦有事實上處分 權。
（二）答辯部分：
１、上訴人ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、Ｏ ＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯＯ及ＯＯ宮等人 之上訴理由僅消極否認渠等為各該建物之事實上處分權人
，並均推稱建物係由其先祖、不知名之第三人或信徒所建 ，惟渠等既已使用各該建物多年，且為水、電、電話、稅 籍、戶籍之申請及登記，斷無可能不知建物之由來或何以 得居住於此多年。是渠等之主張，顯非可信。
２、上訴人ＯＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、Ｏ ＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ、ＯＯＯ等人 雖以證人ＯＯＯ之證詞為據，主張渠等有繳租金，係有對 價的使用土地，並非無權占有云云，惟證人ＯＯＯ證稱伊 不記得48年八七水災時有受訴外人ＯＯＯ委託或受地主委 託向被上訴人ＯＯＯ、ＯＯＯ之父母即佃農收地租單、伊 僅記得同村的人，對ＯＯＯ沒有印象；且亦證稱現住戶可 能有繳地租，但伊不記得了，印象中是地主派人到伊家跟 伊收的，伊舊房屋與隔壁的是同一個地主，伊等同樣都要 繳地租，地主派人到伊家是收錢，不是收單子，錢如何計 算，伊不記得，伊不知道有什麼地價稅，也沒有稅單，伊 亦不記得收了多少錢，亦不記得地主向伊收幾戶的錢，住 戶的姓名為何，住在何處等語，故縱認證人ＯＯＯ證述地 主有派人到其家收錢乙情為真實，亦無法證明其所稱之地 主是否即為上開土地之所有權人、所收取之金錢數額及用 途為何（繳納地價稅？租金？其他？）、繳錢之人是否即 為上訴人ＯＯＯ等人或其被繼承人，且證人所稱之舊房屋 與上開土地有何關聯，亦無從得知。因此，證人ＯＯＯ之 證詞尚不足以證明上訴人ＯＯＯ等人或其被繼承人有繳納 租金，租賃關係存在，非無權占用等情。
３、上訴人ＯＯ宮雖以證人ＯＯＯ之證詞為據，主張其並非無 權占用云云，惟：
(1)證人ＯＯＯ證稱：其與負責興建ＯＯ宮之ＯＯＯ皆僅係Ｏ Ｏ宮之信眾，不知道ＯＯ宮有無住持，好像沒有委員，有 乩童為被上訴人ＯＯＯ。與地主ＯＯＯ談借地蓋廟時，僅 有其及ＯＯＯ在場，並無其他人，適因ＯＯＯ恰巧到土地 現場，便向其提其重建新廟之事，並未向其他地主詢問等 語（見本院卷第二宗第189至190頁）。惟將舊廟拆除重建 成新廟，係至為重大之寺廟事務，包含神明同意與否、擇 日、經費來源等等，莫不需經寺廟主持人或管理委員及絕 大多數信眾之同意，自無可能輕率或臨時起意為之。且負 責此種事務者，必係住持或管理委員，亦無可能係由單一 〝信眾〞負責、接洽，更不可能僅因證人居住於寺廟附近 即臨時通知其到場參與，形同兒戲。是ＯＯＯ之前揭證詞 ，顯然違反經驗法則，諉無可採。
(2)又證人ＯＯＯ證稱：「（問：你今日為何知道要到庭作證
？）我有時會回去ＯＯ宮附近，有聽到信眾在講這件事」 、「（問：今天是何人請你來作證的？）我不記得該人的 姓名」、「（問：你今日到庭有無跟ＯＯ宮的人或信眾一 起過來？）有」、「（問：該人的姓名？）ＯＯＯ及ＯＯ Ｏ」、「（問：你來法院之前，在車上有無提到ＯＯ宮的 事情？）沒有」、「（問：沒有提到，如何知道要來作證 的事情？）之前在ＯＯ宮聽到的」等語（見本院卷第二宗 第190頁及反面）。惟鈞院既未發傳票予ＯＯＯ，但其卻 能知正確之開庭時間並攜帶身分證正本偕同被上訴人到庭 為證，顯係應被上訴人之請求而來；且其既係與被上訴人 ＯＯＯ及ＯＯＯ同車到院，車程中自無可能完全未提及稍 後所欲證述之紛爭事實等情。是證人ＯＯＯ所述顯違反常 理，亦非可採。
(3)另證人ＯＯＯ證稱：「（問：你說當時ＯＯＯ有到場，他 們是在哪邊商量的？）ＯＯＯ當時是到ＯＯ宮的土地上， 跟ＯＯＯ人商量的。當時我跟ＯＯＯ在場，除此以外沒有 其他人在場」、「（問：當時興建ＯＯ宮有無經ＯＯＯ以 外的地主同意？）沒有。我只認識ＯＯＯ而已，只跟他接 觸」、「（問：ＯＯＯ當時為何會去到系爭土地？）不知 道」、「（問：你剛才提到，當時有跟ＯＯＯ說，土地要