臺灣雲林地方法院刑事判決 103年度易字第492號
公 訴 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
被 告 吳芳瑤
選任辯護人 蔡碧仲律師
陳偉仁律師
上列被告因背信案件，經檢察官提起公訴（103 年度偵字第2416
號），本院判決如下：
主 文
吳芳瑤共同犯背信罪，處有期徒刑壹年。
事 實
一、柯００於民國96年1 月間經由吳芳瑤介紹而認識何００，柯 ００遂與何００共同投資法拍土地，由柯００出資新臺幣（ 下同）500 萬元，吳芳瑤受柯００委任處理交付出資額之事 務，柯００乃於96年2 月13、14日分別匯款200 萬元、 300 萬元至吳芳瑤申設於布袋郵局之帳號00000000000000號帳戶 ，再由吳芳瑤於96年2 月15日將該500 萬元匯給何００，何 ００則簽發1 張發票日96年2 月14日、面額500 萬元、票號 NO542679號之本票交由吳芳瑤轉交給柯００作為其出資之擔 保。何００並受柯００之委任，由何００出具名義，以柯０ ０前述出資500 萬元及另自行出資約300 萬元，合計約 800 萬元，向本院民事執行處投標購得坐落雲林縣臺西鄉海口段 142-4 、142-6 、142-38至142-57地號共22筆土地（下稱系 爭土地），亦由何００出具名義，向地政機關申請土地所有 權移轉登記，於96年5 月2 日系爭土地全數登記為何００單 獨所有。嗣系爭土地因故無法建築房屋轉售，柯００欲索回 其出資之500 萬元，即委任吳芳瑤持上開本票向何００索討 出資額，並將上開本票交付吳芳瑤，詎吳芳瑤意圖為自己不 法之利益及損害柯００之利益，而何００亦明知系爭土地有 5/8 權利應歸屬於出資500 萬元之柯００且吳芳瑤係受柯０ ０委任前來請求退款，兩人竟共同基於背信之犯意聯絡，於 99年9 月23日簽定「合夥購買土地契約書」，約定系爭土地 改登記為吳芳瑤所有，未來出售土地之利潤，依何００ 3/8 、吳芳瑤5/8 之比例定之，土地完成過戶後2 日內，吳芳瑤 應將上開本票返還何００。何００遂依約於99年10月11日將 系爭土地所有權移轉登記予吳芳瑤，吳芳瑤則將上開本票退 還何００而未為柯００取回出資額500 萬元，致生損害於柯 金鼎之財產權。嗣柯００向吳芳瑤索討應取回之500 萬元， 始知悉吳芳瑤並未取回其出資額500 萬元，且供其出資擔保 之上開本票已經退還給何００，而查知吳芳瑤、何００均已 違背為其處理事務之行為。
二、案經柯００訴請臺灣雲林地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
一、證據能力部分：
㈠按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據；被告以外之人於偵查中向檢察官所為 之陳述，除顯有不可信之情況者外，得為證據，刑事訴訟法 第159 條第1 項、第159 條之1 第2 項分別定有明文，立法 目的同時用以保障被告之反對詰問權，及兼顧直接審理主義 及言詞審理主義諸原則，以實現程序正義，現階段刑事訴訟 法規定檢察官代表國家偵查犯罪、實施公訴，依法其有訊問 被告、證人及鑑定人之權，證人、鑑定人且須具結，而實務 運作時，偵查中檢察官向被告以外之人所取得之陳述，原則 上均能遵守法律規定，不致違法取供，其可信性極高，故明 定被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信 之情況者外，得為證據。查告訴人柯００於102 年8 月2 日 之警詢筆錄、103 年2 月25日及103 年3 月14日之檢察官訊 問筆錄，均係被告以外之人於審判外之傳聞證據，被告之辯 護人已表明爭執該等警詢及訊問筆錄之證據能力，就柯００ 之警詢筆錄部分，並無刑事訴訟法第159 條之2 或第159 條 之3 所定例外得為證據之情事，依同法第159 條第1 項規定 ，自無證據能力；就柯００於103 年2 月25日及103 年3 月 14日之檢察官訊問筆錄，檢察官並未依證人規定命其具結以 擔保證言之可信性，違背法定程序，有顯不可信之情況，不 符合同法第159 條之1 第2 項所定傳聞例外，依同法第 159 條第1 項規定，亦無證據能力（惟上開筆錄仍得作為彈劾證 據使用）。
㈡次按，被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第 159 條之1 至第159 條之4 規定，而經當事人於審判程序同 意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況 ，認為適當者，亦得為證據，同法第159 條之5 第1 項亦有 明定。除前述告訴人柯００之警詢筆錄及未經具結之檢察官 訊問筆錄外，本判決所引用被告以外之人於審判外陳述之供 述證據，檢察官、被告及辯護人於本院準備程序及審理時均 陳明同意作為證據使用（見本院卷一第20頁反面至第21頁、 本院卷二第21頁反面），本院審酌該等供述證據作成時並無 違法或不當之情況，亦無違法取證等瑕疵，且與待證事實具 有關聯性，認以之作為證據應屬適當，均有證據能力。二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
訊據被告固坦承其確有將柯００分2 次匯入其帳戶內之 500 萬元轉匯給何００，並將何００開立之上開500 萬元本票交
給柯００，之後也有代柯００向何００轉達柯００想要退還 這筆500 萬元等節，惟矢口否認有何背信犯行，辯稱：柯０ ０並沒有委任我去向何００要回這筆錢，我只是轉達而已， 且柯００曾出資60萬元與我母親黃００合夥購買房屋，當時 有寫合購書，而此500 萬元並非小數目，柯００如何會在沒 有寫委任書之情況下將上開本票交給我。柯００與我母親為 同居關係，柯００答應說如果投資臺西土地的錢有要回來的 話，要給我母親當做生活費，並將上開本票贈與給我母親， 我是基於孝心，也不想讓告訴人柯００埋怨，所以自己貸款 拿出500 萬元，完成柯００的心願給我母親一個生活保障， 我向我母親及柯００宣稱是何００願意退還500 萬元，並分 次將款項交給我母親，柯００也知道這筆錢就是要給我母親 當生活費，所以也沒有追討。因為我拿出500 萬元向我母親 稱是何００退還的，所以本票要退還給何００，後來我覺得 沒有保障，我持上開本票於99年9 月間找何００表明我願意 承接柯００的股份，將系爭土地過戶在我名下，並把上開本 票退還給何００云云。辯護人則為被告抗辯謂：本案臺西土 地投資並非被告主動介紹柯００與何００共同出資購地，顯 示柯００事後並未將上開本票交付被告且委託處理退款事宜 ，被告與柯００間並無委任關係。柯００並未與被告書立授 權書，亦未向何００詢問開發進度或是退款事宜，又未向被 告或黃００追討，柯００顯然係將上開本票贈與黃００，而 柯００就其有無向何００確認開發進度、款項去處、有無向 被告確認退款等事之歷次陳述不一，洵無足採。柯００與黃 ００已生債務糾紛，卻仍將雲林縣斗六市嘉新一路小套房交 黃００管理、代繳房屋貸款至102 年間，柯００顯然係因黃 ００年老已無法為其代管房屋，始反悔欲取回當初贈與黃０ ０之500 萬元。系爭土地因建築線問題及八輕未如期進駐， 遲遲無法建屋出售，被告先行貸款500 萬元並先後給付黃０ ０而換得上開本票，在系爭土地開發已經出現問題之後，被 告並未獲得利益，何況被告並未向何００要求退還500 萬元 ，被告亦無不法所有意圖。投資應自負盈虧，柯００將上開 本票贈與黃００，而黃００告知柯００已取回款項時，柯０ ０亦未表示反對，顯已放棄500 萬元之權利，柯００並未受 有損害。就被告所給付黃００之500 萬元，被告係於98年 2 月13日轉帳100 萬元至黃００帳戶，於98年7 月14日向彰化 銀行貸款400 萬元並於同日開立100 萬元本票代替黃００支 付購屋款項，於同日又提領70萬元加上手中現金30萬元而交 付100 萬元予黃００，於98年8 月14日再提領87萬元加上手 中現金13萬元而交付100 萬元予黃００，於98年9 月9 日又
提領20萬元加上手中現金30萬元而交付50萬元予黃００，另 因黃００先前積欠被告50萬元應予抵銷，共給付黃００ 500 萬元等語。經查：
㈠上開柯００經由被告介紹而認識何００，柯００遂與何００ 共同投資法拍土地，由柯００出資500 萬元，被告受柯００ 委任處理交付出資額之事務，柯００乃於96年2 月13、14日 分別匯款200 萬元、300 萬元至被告申設於布袋郵局前揭帳 戶內，再由被告於96年2 月15日將該500 萬元1 次匯款給何 ００，何００則簽發1 張發票日96年2 月14日、面額500 萬 元、票號NO542679號之本票交由被告轉交給柯００作為其出 資之擔保。何００另受柯００之委任，由何００出具名義， 以柯００前述出資500 萬元及另自行出資約300 萬元，合計 約800 萬元，向本院民事執行處投標購得系爭土地，亦由何 ００出具名義，向地政機關申請土地所有權移轉登記，於96 年5 月2 日系爭土地全數登記為何００單獨所有等節，業據 被告於警詢、偵訊及本院準備程序時供述明白（見他字卷第 18至19頁、第37至38頁、第50頁正反面、第72至73頁、本院 卷一第22頁），且經柯００於本院審理時證述（見本院卷一 第136 頁反面至第137 頁）與何００於警詢、偵訊及本院審 理時證述綦詳（見他字卷第38頁正反面、第51頁正反面、第 65至66頁、本院卷一第153 頁反面至第155 頁反面、第 157 頁反面至第158 頁、第163 頁正反面），並有國泰世華商業 銀行96年2 月13日、96年2 月14日之匯出匯款回條影本2 紙 （收款人戶名吳芳瑤、帳號00000000000000號、匯款人柯０ ０）、票號NO542679號本票正反面影本各1 紙、96年2 月15 日郵政跨行匯款申請書影本1 紙（匯款人吳芳瑤、收款人戶 名何００、匯款金額500 萬元）等附卷可稽（見他字卷第 8 至10頁反面、本院卷一第170 頁）；而被告與何００兩人於 99年9 月23日簽定「合夥購買土地契約書」，約定系爭土地 改登記為被告所有，未來出售土地之利潤，依何００3/8 、 被告5/8 之比例定之，土地完成過戶後2 日內，被告應將上 開本票返還何００。何００遂依約於99年10月11日將系爭土 地所有權移轉登記予被告，被告則將上開本票退還何００等 節，亦有前開被告之供述、何００之證述在案，並有合夥購 買土地契約書、系爭土地之異動索引表各1 份在卷可佐（見 他字卷第46頁、偵卷第10至16頁、本院卷第72至99頁），此 部分之事實已堪先認定。被告雖否認有受柯００委任處理交 付投資額500 萬元之事務，惟其已明白供承：（為何錢會給 妳？）因為當時柯００說錢要匯我帳戶，再叫我整筆匯給何 ００，我也不敢耽誤，在隔天也就是96年2 月15日我就馬上
匯給何００，並跟何００拿500 萬本票等語（見他字卷第73 頁、本院卷一第22頁），表明確實受柯００之委任交付投資 額500 萬元一事，且實際上，柯００也確實將500 萬元投資 款分2 次匯入被告申設之前揭帳戶內，由被告於隔日1 次轉 匯給何００，被告再向何００收取上開本票轉交給柯００作 為其投資之擔保，因此，足認被告確實有受柯００委任處理 交付投資額500 萬元之事務無訛。
㈡柯００確有委任被告向何００索討500 萬元之出資額，並將 上開本票交給被告：
①系爭土地因鄰接之路面寬度不足而無法建築房屋，以及國光 石化、八輕廠並未如預期進駐雲林縣臺西鄉等因素，該土地 開發案不成功乙節，業據柯００於本院審理時證述明白（見 本院卷一第137 頁、第143 頁），何００於警詢、偵訊及本 院審理時亦為相同意旨之證述（見他字卷第38頁、第66頁、 本院卷一第155 頁、第156 頁反面），被告於警詢時亦為如 此之供述（見他字卷第18頁反面），而何００於上開本票背 面並記載：「此本票系柯００投資本人雲林縣臺西鄉房地產 事業，如本案有成立，此案結束歸還，如此案不成立，應於 中華民國九十六年四月廿日全數歸」，表明柯００有請求退 款的權利，因此，縱然不論此所謂「不成立」或「有成立」 究竟係指「有無標得土地」抑或係指「房屋有無建築完成」 ，仍堪認柯００確有因系爭土地開發案不成功而萌生退股之 動機。
②柯００已明白證述確有委任被告持上開本票向何００退回投 資款，柯００於本院審理時證稱：吳芳瑤告訴我說，那個土 地先前要蓋房子的時候，要出來前面那個路不合格，本來的 路是四米半，蓋房子要五米才可以，差0.5 米，要跟他買那 個0.5 米的土地，價錢抬的太高... 到了一段時間，吳芳瑤 告訴我說蓋不行，那個土地講不成，我說那這樣他可以退嗎 ，吳芳瑤說我再問他，再過一段時間，她說何先生說可以撤 ，我錢也匯給她，經過她的手，我說我再提出這個票給妳， 妳再給我拿回來就好啦，所以就把本票給吳芳瑤，中間我也 有叫朋友跟她講過，她也是說還沒有。（方才說的臺西土地 糾紛，你說你拿到本票後，後來要將500 萬出資拿回來，那 個本票你後來是交給誰？）交給吳芳瑤。（是吳芳瑤，不是 交給黃００？）她們2 個都在，但是票，在家裡我是拿給吳 芳瑤，她媽媽也在旁邊。（當時你有沒有跟吳芳瑤或是黃０ ０說什麼？）委託妳跟何先生那邊退回，她說可以退，我就 說這個票給妳，當然何先生看到那個本票才可以退，我再交 給她，她只對我跟我說現在已經不蓋了，我們跟他再退錢回
來。（事後吳芳瑤跟黃００有沒有說500 萬拿回來了？）我 催說，她說還沒有。（何時催她的？）我後來在差不多在2 個月或3 個月，有一次我下來問她，當時在嘉新一路０號的 房間，我在那裡跟她問。（為何你拜託吳芳瑤跟何００拿回 那500 萬，而將本票拿給吳芳瑤？）因為那時候要合股的時 候，錢我是匯吳芳瑤的銀行或郵局她的戶頭裡面去，她再轉 ，何先生跟我簽好之後，她再匯給何先生。（你為何要直接 將錢匯給吳芳瑤、讓她去處理臺西土地的投資案？）因為何 ００剛認識而已。吳芳瑤我有跟她要投資一個，她現在嘉新 路０0 號房間，那個是分配土地還是什麼... 我頭一次匯錢 給她就是180 萬，後來再講臺西的事情，這是第二次。（你 說你交本票給吳芳瑤，你是交正本或是影本？）正本，沒有 正本何００不還給你錢啊。（有一個雲林縣斗六市○○○路 00號，你知道否？）我買的我為何不知道。（你有無要黃０ ０管理○○○路00號房子？）那個是吳芳瑤，不是黃００， 那個是後來我委託吳芳瑤。（你委託吳芳瑤作何事？）叫她 出租。（你委託吳芳瑤幫你代管出租這個房子，你給吳芳瑤 什麼好處？）有，1 年1 個月給她佣金等語（見本院卷一第 137 至138 頁反面、第143 至144 頁反面）。考量柯００就 系爭土地之投資案，原先就是將500 萬元投資款匯給被告， 委任被告代為轉匯給何００，被告並在向何００取得上開本 票後交付給柯００作為該投資之擔保，則柯００在系爭土地 之投資案遭遇前開問題而不成功之後，委任被告向何００請 求退還投資款，此舉核與經驗法則、交易常情相符。又柯０ ０與被告之母黃００之間，先前已有共同合購房屋投資的經 驗（可參照合購房屋契約書，見本院卷一第29頁），而柯０ ０與被告之間，也有委任管理出租房屋的關係，則柯００基 於信賴被告而未書立任何書面，逕將上開本票直接交給被告 ，委由被告向何００請求退還投資款，亦屬合理，實難僅因 為柯００先前與黃００共同合購房屋投資時有簽定書面契約 ，而本次卻沒有簽定委託書，即遽謂柯００並未委任被告向 何００請求返還投資款。雖然柯００關於何時將上開本票交 給被告，以及何時與何００見面、總共幾次、地點在哪裡、 有無向被告或黃００追討款項等細節，有稱忘記了或前後不 一致之陳述，但此或係因柯００於本院審理作證時距離案發 時間已久、其年事已大，記憶不清或陳述不完全所致，惟此 部分陳述之瑕疵並不足以全盤否定柯００前揭證述內容之可 信性，尚無礙於本院對事實之認定。
③被告自己也清楚供述有向何００表示柯００要求退還投資款 ，被告於警詢時供稱：該投資案因八輕沒有進駐臺西鄉，房
子不敢蓋，柯００想拿回投資的500 萬，何聰棋向我稱要賣 土地才有錢拿，各自拿回投資的錢，後該筆土地遲遲未賣出 ... 事實上何聰棋稱土地賣掉才有錢拿，土地案投資案才算 結束，他並未拿錢出來... 96年柯００看過系爭土地，才決 定投資500 萬，錢匯我帳戶再由我匯何００，我要負責向何 ００拿500 萬本票給柯００，97年柯００想拿回投資款，我 就請他直接跟何００聯絡，柯００卻叫我代為轉達，柯００ 卻一直不跟何００接洽等語（見他字卷第18頁反面、第19頁 、第50頁反面）。
④何００也明確證述柯００有逼被告來向其要求退還投資款， 何００於本院審理時證稱：（當時柯００有跟你說過他不要 這塊土地了，他要求你把錢退給他？）都沒有，就沒有跟他 聊過這個事情。（是誰跟你說要退錢的？）是吳小姐。（她 如何說？）她說整個土地都沒有處理，我說我們就打算賣掉 ，錢大家歸還。（為何後來會變成土地登記給她，你拿到本 票？）她說這樣對他們才有保障，我說你本票拿來還我啊， 我可以分期過去給他們啊。（你認為台西土地開發案你的交 易對象是誰？是吳芳瑤或是柯００？）當時答應我的是柯０ ０。（為何後來是吳芳瑤跟你說這樣沒有擔保，你將土地過 戶在吳芳瑤名下？）那時就是說柯００一直逼吳芳瑤，吳芳 瑤一直跟我說柯００錢想要歸還... 是吳芳瑤跟我陳述說柯 金鼎要要回那500 萬，我說土地沒有處理要怎麼退還那 500 萬。（你如何知道柯００有逼吳芳瑤？）由吳芳瑤口中得知 。（你為何不是把土地過戶給柯００，而是過戶給吳芳瑤？ ）那時就是吳芳瑤跟我連絡的，我說本票還給我，我就將土 地過戶給他們。（既然是柯００、吳芳瑤他們，為何只過戶 給吳芳瑤？）他們的事情我不曉得，我只認票而已。（為何 土地不是過戶給柯００，而是要過戶給吳芳瑤？）因為吳芳 瑤說柯００金錢問題處理好了，所以我就不過問了等語（見 本院卷一第161 頁正反面、第162 頁反面、第165 頁正反面 ）。由何００此部分證述，可見何００也知悉被告乃係受柯 ００之託前來請求退還投資款，又經檢辯雙方交互詰問為何 要將系爭土地登記給被告，何００只稱「認票不認人」云云 ，再經本院依職權反覆補充訊問之後，何００始陳稱「被告 表示柯００金錢問題處理好了」云云，亦非謂「被告宣稱已 拿出500 萬元來承接柯００的股份」等語，因此，被告辯稱 其有向何００主張已經拿出500 萬元來承接柯００的股份云 云，實無從由何００之證述獲得佐證，尚非可信。 ⑤綜合上述各節，本院認為柯００證稱其有將上開本票交給被 告，委任被告向何００索回投資款500 萬元，應屬可信。被
告辯稱並未受柯００委任向何００索回投資款，只是代為轉 達柯００之請求云云，為卸責之詞，顯不足採。 ㈢本案難認柯００有將上開本票或所擔保之權利贈與黃００： ①柯００於本院審理時證述係將上開本票交付被告以便向何０ ０索回投資款500 萬元，事後也曾叫朋友多次來向被告索討 均未果乙節，業如前述，即柯００從未表示曾將上開本票贈 與黃００；而為柯００向被告索討500 萬元之友人林００於 本院審理時亦證述：柯００先生在臺北找我，跟我說他有一 些問題要跟我討論。（何時找你？什麼問題？）2 、3 年前 ，差不多100 年。討論他在南部被人家騙錢，我就問他是什 麼事，因為他知道我作房地產。他說他在南部有投資買土地 、買房子啦，但錢可能人家都不願意給他、他都拿不回來， 他要了好幾次，要了大概有1 、2 年了吧，那我說你告啊。 （他是說誰都不還他？）他說有1 對母女。吳芳瑤的媽媽叫 黃００。我就說先找他們協調看看好了，我就開車下來，在 100 年，幾月幾日我忘了，但有1 張罰單，沒有繫安全帶的 ，可以查一下日期，我100 年只有那張罰單，我就來找他們 協調，結果應該是到吳芳瑤家門口吧，然後好像是我下車的 時候，柯先生進去又請我出來，他叫我先在車上等就好了， 等1 個多小時，我很生氣，我等不住了，他們在裡面講。（ 誰在哪裡講？）就是柯先生跟吳芳瑤，也沒有吳芳瑤的媽媽 。到餐廳時我就講了說這個錢太多了，她說錢在她媽媽那邊 ，就是在黃００那邊，我說不管在誰那邊，這個錢人家是投 資的、年紀這麼大了，你們是盈是虧是怎樣，作個帳出來看 ，至少要讓當事人知道說他的錢在哪裡，現在情況怎麼樣， 不能說沒有交代，然後也是不了了之。（這是講第一次去跟 吳芳瑤見面的時候？）是。事後我有第二次、第三次。（後 面二、三次你是自己找他們的？）對，是我自己來的。（你 第一次跟吳芳瑤母女見面時有談什麼嗎？）就是談柯老先生 錢到底怎麼還他嘛，你們到底剩下多少錢嘛，如果有買房子 ，就拿房子出來看，我看有多少殘值，我馬上就市調嘛。（ 他們如何說？）他們說沒有錢，女兒說錢在媽媽那邊，媽媽 說要講錢可以，要找柯先生來，這是第一點，然後到後面她 說她也沒有錢。（第二次你跟吳芳瑤母女先面的時候，他們 講什麼？）你說在麥當勞那次，她兒子有出來，等於是跟母 親的第二次哦，跟小姐就三、四次以上了啦，他兒子來態度 很不好。（吳芳瑤有無跟你說要如何處理這個事情？）她說 要跟她媽媽說，錢都在她媽媽那邊，因為當時我不知道這個 是拿去貸款的，我誤會說何００有還500 萬元，拿給吳芳瑤 ，吳芳瑤跟她媽媽講好之後，找柯老先生，我誤會說柯老先
生他們講說這個錢要給她媽媽，在那邊有誤會。（為何會有 誤會？）因為錢從來就沒有發生，沒有拿回來。我才問柯０ ０，你有要給人家500 萬嗎，他說沒有啊... 這張本票柯０ ０說他拿本票叫吳芳瑤去把錢拿回來，就是退股的意思、不 買的意思、時間拖太久了、賺不到錢的意思，就是要把投資 的500 萬拿回來，本票吳芳瑤拿去之後，並沒有把錢拿回來 ，只說是柯老先生要送給她媽媽的。（有關方才提示的本票 ，吳芳瑤一開始說是柯００送給黃００的時候，你有跟去柯 ００查證，請確認？）柯老先生從頭到尾沒有要送那500 萬 ，都沒有。（你方才不是說你有誤認，你在誤認之後，你有 無再跟柯００說這個本票有無要送給黃００？）我當然會跟 他講啊，我說這是人家的藉口，有沒有這回事啊，你有沒有 喝了酒答應人家，他說沒有，絕對都沒有。（你有跟柯００ 求證？）對，我跟他求證過，所以我才會下去第二趟、第三 趟這樣子等語（見本院卷二第4 頁反面至第12頁反面），可 知當被告向林００宣稱柯００要將投資款500 萬元贈與黃０ ０時，經林００向柯００確認，柯００也堅決否認有此事， 且依上開林００之證述內容，亦足見柯００在將上開本票交 給被告向何００索回投資款卻遲遲沒有下文之後，也曾經請 林００多次南下向被告母女追索款項，並非全然不行使自己 的權利。
②關於為何要將系爭土地全數登記為被告所有，何００從未證 述被告有向其表示柯００已將上開本票權利贈與黃００，反 而一再推稱是「認票不認人」云云，最終才稱「被告表示柯 ００金錢問題處理好了」云云，已如上述，因此，何００之 證述內容也無法佐證被告之說詞。
③依被告所辯之情節，被告不僅一方面要瞞著母親黃００不讓 她知道500 萬元是被告支出，其中400 萬元是以被告的房屋 向銀行貸款得來，還要欺騙柯００是何００願意退款，由被 告直接將500 萬元分次交付給黃００，而且被告要自行負擔 房屋貸款之利息，另一方面，被告竟然也不告訴何００是柯 金鼎將上開本票贈與黃００，據何００所述，被告只是泛稱 「柯００金錢問題處理好了」云云，如此戲劇化的情節，被 告刻意將自己塑造成「為了對母親的一片孝心」、「為了完 成柯００答應照顧黃００生活費的心願」，不惜自己負擔房 貸利息、承受系爭土地已經面臨開發不成功的投資風險之悲 慘角色，實在與被告所自承其以出租3 棟房屋賺取租金維生 （見本院卷二第25頁）、應當是精於計算的性格不符，所辯 也顯然悖於常理。再者，關於被告如何給付黃００500 萬元 乙節，既然第1 筆是被告直接匯款100 萬元給黃００（參照
存戶交易明細表，見他字卷第41頁），為何其餘350 萬元要 分次以現金交給黃００（另50萬元被告宣稱是抵銷），無端 承受現金可能遺失或遭搶的風險，也無法留下歷次的交易憑 證。又被告辯稱是以自己的房屋向彰化銀行貸款400 萬元來 給付黃００，並提出彰化銀行貸放資料查詢1 紙為佐（見他 字卷第43頁），但細繹該貸放資料之記載，該次貸款是1 次 貸放400 萬元，則被告直接將該400 萬元或經抵銷後的 350 萬元1 次匯給黃００即可，何必大費周章分次以現金給付， 更遑論該次貸款之用途別為「購置不動產」、融資業務分類 為「房屋修繕貸款」，核與本案情節全然無關。是被告所辯 有諸多不合理之處，實難採信。
④至於黃００雖於本院審理時證述：柯００在97年11月間有表 示如果臺西投資的錢拿回來的話，要全部給我當生活費，又 在98年2月間將本票交給我，稱這是要給我的生活保障，500 萬元是被告交給我，說是何００退還的錢，一拿到錢就馬上 跟柯００說，柯００也知道且沒有異議，被告總共分4 次給 ，分別在98年2 月給100 萬、7 月是200 萬、8 月是100 萬 、9 月也是100 萬（50萬是柯００在97年說手頭緊，叫我先 跟被告借，所以這50萬扣起來，另外50萬給現金）云云，惟 黃００是被告的母親，其刻意虛偽證述來迴護被告之可能性 極高，且於本院審理由辯護人行主詰問時，當辯護人對黃０ ０問到「500 萬裡面，有幫妳兒子娶媳婦，這個柯００知道 嗎？」、「妳兒子是何時結婚？」等問題時，被告此際在法 庭上無意間對黃００稱：「妳不是有帶資料嗎？」，黃００ 遂欲尋找資料時，經辯護人當庭制止，此有本院103 年12月 12日審判筆錄1 份可證（見本院卷一第183 頁反面至第 184 頁），足見被告與黃００早在該次交互詰問之前已經就本案 情節有溝通並且由黃００準備好資料，則黃００所為證述顯 然不足以資為對被告有利之認定，被告與黃００兩人所述分 次給付500 萬元之經過，明顯係事後勾串拼湊而來，難認與 本案柯００所投資之500萬元有何關聯。
㈣柯００委任被告向何００索回投資款500 萬元並將上開本票 交給被告當作取款之憑證，但被告竟然與何００私下約定將 系爭土地移轉登記為被告所有，並將用來擔保柯００投資權 利之上開本票退還給何００，而未為柯００取回投資款 500 萬元，足見被告已違背其任務，導致柯００原先得依據上開 本票向何００主張分配投資成果或要求退款之權利因此喪失 ，對於柯００之財產權已實際發生損害。又被告以柯００交 付之上開本票退還給何００，換得何００將系爭土地全數移 轉登記為被告所有，且依照被告與何００間之約定，將來系
爭土地出售之利益由被告分得5/8 、何００分得3/8 ，則被 告有為自己不法利益及損害柯００利益之意圖昭然若揭。 ㈤何００本身係受柯００之委任，由何００出具名義，以大約 800 萬元（其中500 萬元為柯００所投資）向本院民事執行 處投標購得系爭土地，亦由何００出具名義，向地政機關申 請土地所有權移轉登記，於96年5 月2 日系爭土地全數登記 為何００單獨所有，而當該土地開發案不成功，被告前來請 求退款時，何００也知悉被告係受柯００之託前來請求退還 投資款等節，均已說明如上，何００並於本院審理時證述： （證人方才提到說這張本票是證人開的，是要給投資人作保 障的，所謂的投資人是誰？）應該是柯００。（證人把本票 交給了吳芳瑤，是不是？）是。（本票是給要吳芳瑤或是柯 ００？）應該要給柯００。（錢既然500 萬是吳芳瑤匯給證 人的，拿本票的人也是吳芳瑤，證人為何是要將本票給柯０ ０？）因為那時是柯００跟我談這個投資案的。（本票背面 上面的字是證人自己寫的嗎？）是。（這些字是要寫給柯０ ０或是吳芳瑤？）這是要寫給柯００的。（請看最後一句話 ，「如此案不成立」，這句話是指說開發、沒有開發、沒辦 法開發完成的意思，是不是？）那時可能大概是這個意思。 （如此案不成立應於中國民國96年4 月20日全數歸，96年 4 月20日全數歸是要歸什麼東西、歸給何人？）應該歸的話， 我應該會看票是在誰的身上，票拿回來我錢拿給他。（你開 本票的時候，有直接交給柯００嗎？）沒有。（你交給何人 ？）吳芳瑤。（你本票交給吳芳瑤是要給誰？）應該是要給 柯００。（那為何土地不是過戶不是要給柯００？）因為那 時候我有名片給柯００，但我沒有柯００電話。（就因為你 沒有柯００電話，所以你就過戶給吳芳瑤，是這個意思嗎？ ）因為吳芳瑤是說土地過戶給他們，至於他們要過戶給誰我 就不曉得了。（請看本票背面，再問你一次，你本票背面這 些字是要寫給柯００或是吳芳瑤的？）要寫給柯００的。（ 所以你原先非常的清楚，這個土地實質上登記在你名下的時 候，其中有5/8 是柯００的，是不是？）照理應該是這樣。 （之後你為何會把實質上柯００的權利過戶給吳芳瑤？）那 時我有跟吳芳瑤說，我是看本票，妳要過戶給誰我不知道， 妳就是要將本票拿回來給我。（你看到的本票上面是不是寫 的很清楚，這張本票是在擔保柯００的權利？）是。（不是 在擔保吳芳瑤任何的權利？）這個當然是擔保柯００的權利 對啊等語（見本院卷一第155 頁反面至第166 頁），再對照 上開本票被面由何００親筆載明：「此本票是柯００投資本 人雲林縣臺西鄉房地產事業」等語（見他字卷第10頁反面）
，足見何００也明知上開本票就是在擔保柯００之投資權利 ，而非被告之任何權利，但是何００卻只因本案是由被告持 上開本票前來歸還，就將系爭土地所有權全數移轉登記給被 告，並約定系爭土地將來出售之利益由被告分得5/8 、何０ ０分得3/8 ，則何００本身也是違背原先柯００所委任之出 具名義擔任系爭土地登記所有權人之事務，損害柯００之權 利，因此，本案足認係何００與被告雙雙各自違背柯００所 委任之事務，並且相互利用對方之違背受託者義務之行為而 得以遂行將系爭土地從何００名下移轉至被告名下，兩人間 顯然有犯意聯絡及行為分擔。
㈥被告及辯護人其餘抗辯均不足採：
①被告辯稱：如果柯００叫伊去向何００要錢，也應該要拿影 本，而非正本云云，惟上開本票是在擔保柯００之投資權利 ，當柯００要行使上開本票所擔保的權利，當然是要拿取正 本，何００才會願意退款，此節為交易常識，也經柯００證 述明確，此部分被告所辯不足採。被告又辯稱：在本案 500 萬元投資之前，柯００有匯款180萬元給我，就是因為這180 萬元跟我有財務糾紛，才沒有跟我母親在一起，怎麼可能還 會信任我，將上開本票交給我而未簽立任何書據云云，然依 據國泰世華商業銀行匯出匯款回條所示（見他字卷第7 頁） ，柯００早在96年2 月1 日即匯款180 萬元給被告，且柯０ ０於本院審理時證述：（你說你跟黃００是有財務糾紛分手 的，是因為什麼樣財務糾紛？）就500 萬的事情，最初時是 我給吳芳瑤的180 萬她都不理我，以前叫我投資，後來慢慢 要還給我，她都沒有還給我，到現在我還沒有告她，我是言 語借給她的，後來這個事情弄得大家不太爽快等語（見本院 卷一第140 頁），而針對辯護人所主張「柯００於99年1 月 間還出席黃００大兒子之婚禮，顯示遲至此時關係均未生變 」乙節，亦經柯００於本院審理時證稱：是在農曆快要過年 前後，被告的弟弟有通知我說要結婚了，我有下來，看到辦 喜事收款的地方沒有什麼人在那裡招待，所以我才會幫忙一 下等語（見本院卷二第27頁），因此，尚難認在本案發生之 前，柯００已經與被告有因為該180 萬元的投資發生糾紛而 失去信任。
②辯護人提出被證4 電費通知及收據、被證5 存款憑條、被證 6 手機簡訊（見本院卷一第32至38頁），辯稱：直到102 年 間被告還幫柯００付水電費，黃００還幫柯００給付房屋貸 款，可證柯００確有贈與上開本票且知悉黃００轉告何００ 已經退還500 萬元均無異議云云，然前開證據資料頂多可證 明柯００與被告母女之間金錢關係複雜而已，實不足以證明
辯護人主張之事。辯護人另抗辯：系爭土地在97、98年間確 定賣不出去，是被告基於一片孝心、幫柯００承受虧損，所 以被告沒有不法所有意圖云云，惟被告受柯００委任持上開 本票向何００索回投資款，最終被告竟以上開本票換得何０ ０將系爭土地登記到被告名下，由被告取得所有權，則被告 已經取得系爭土地所有權之利益，也顯示被告為自己不法利 益之意圖，此與系爭土地將來到底可否出售、出售價格若干 ，絲毫無涉。辯護人又辯稱：被告若有犯意，直接要求何０ ０給付現金500 萬元即可不著痕跡，何須將系爭土地過戶到 自己名下云云，更屬無稽，蓋被告於警詢時已指明何００對 其表示「現在沒錢」等語（見他字卷第50頁反面），何００ 於本院審理時亦證稱：「是吳芳瑤跟我陳述說柯００要要回 那500 萬，我說土地沒有處理要怎麼退那500 萬」等語（見 本院卷一第162 頁反面），何００就是因為沒錢可退還柯０ ０之投資款，才會將系爭土地全數登記到被告名下，辯護人 所辯「被告直接要求何００給付現金500 萬元」根本不可能 。辯護人又抗辯：被告於98年7 月14日向彰化銀行貸得 400 萬元，仍需返還貸款本息超過400 萬元，故被告並未得利云 云，但該400 萬元貸款核與本案情節全然無關，且被告以自 己承擔利息的方式來代替何００退款500 萬元之說詞不合常