臺灣臺中地方法院民事判決 103年度訴字第1853號
原 告 劉印翔（即劉政憲）
訴訟代理人 韓銘峰律師
被 告 經典建設股份有限公司
法定代理人 葉如琛
上列當事人間塗銷抵押權登記等事件，本院於民國104 年1 月12
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
確認被告就如附表一、二所示抵押權所擔保之抵押債權不存在。被告應將如附表一、二所示之抵押權登記予以塗銷。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序部分：
一、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算； 解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司經中央主 管機關撤銷或廢止登記者，準用前三條規定；法人至清算終 結止，在清算之必要範圍內，視為存續，公司法第24條、第 25條、第26條之1 及民法第40條第2 項分別定有明文。是經 撤銷登記之公司，其法人人格並非即告消滅，必須經清算程 序，並俟清算完結後，始喪失其人格。又按股份有限公司之 清算，以董事為清算人，但本法或章程另有規定或股東會另 選清算人時，不在此限，此觀之公司法第322 條第1 項規定 自明。經查：
㈠被告業遭經濟部中部辦公室於民國96年11月20日以經授中字 第0000000000號函廢止登記在案，且該公司並未向其事務所 所在地之法院即本院聲報清算人或聲報清算完結，而被告之 公司章程或股東會復查無另選清算人之情形，業經本院依職 權調取99年度訴字第448 號民事案卷查閱無誤，並有被告公 司設立登記資料及本院民事紀錄科查詢表附於上開民事案卷 可稽。故本件自應以被告全體董事為清算人。
㈡又被告公司之董事為葉俶宜、林文昭及葉如琛，惟葉俶宜已 於93年5 月29日死亡，而林文昭另經本院以99年度訴字第44 8 號判決確認與被告間之董事委任關係不存在確定在案，亦 有葉俶宜個人基本資料查詢結果、被告公司董監事及經理人 名單及被告公司登記案卷附於上開99年度訴字第448 號民事 案卷足憑。是以本件即應以葉如琛為被告公司之法定代理人 。
二、被告經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴 訟法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯 論而為判決。
貳、實體部分：
一、原告起訴主張：
㈠原告於85年5 月間向被告購買如附表一、二所示不動產（下 稱系爭不動產），並於85年5 月23日向臺中市中正地政事務 所辦理所有權登記完畢。而因被告於出賣系爭不動產時，以 「低頭期款」之廣告，意指原告向銀行承貸不足額部分，可 向被告借款充當頭期款，故原告除向訴外人南山人壽保險股 份有限公司貸款購屋外，另就系爭不動產向被告各借款新臺 幣（下同）31萬元，總計借款62萬元，兩造遂約定由原告提 供如附表一、二所示不動產，分別設定金額為31萬元之抵押 權（下稱系爭抵押權）予被告，並約定由原告自85年6 月23 日起至90年5 月23日止，按月分60期，每期10,300元（除第 一期為12,300元外，其餘各期均為10,300元），無息清償與 被告；兩造並於85年5 月24日以85年普字第231570號及第23 1580號向臺中市中正地政事務所辦理系爭抵押權設定登記。 於上開清償期間，原告陸續以親送方式，將款項送交被告公 司人員收訖，並於90年5 月23日將上開欠款全數清償完竣， 被告公司員工當場將本票撕毀後，向原告表示兩造已無債權 關係存在，惟因被告未開立清償證明與原告以塗銷系爭抵押 權登記，原告又因不諳法令而未要求被告立即塗銷抵押權， 直至103 年4 月間，原告欲出售如附表二所示不動產予訴外 人林聰達時，始知系爭抵押權仍存在。
㈡本件原告於前揭時間，為擔保對被告之債務，設定系爭抵押 權，嗣系爭抵押債務既經原告清償，則本於抵押權之從屬性 ，主債務既因清償而消滅，為擔保主債務而設定之系爭抵押 權亦應歸於消滅，債權人即被告即負有將系爭抵押權塗銷之 義務。又因系爭抵押權之存在，致使原告就如附表一所示不 動產所有權行使之圓滿性，客觀上有所妨害；另因系爭抵押 權之存在，致使原告就如附表二所示不動產雖出售予林聰達 ，但無法取得其中買賣尾款31萬元（價金於履約保證專戶內 ，待系爭抵押權塗銷始能領取）。爰本於所有權人及抵押人 之地位，提起本件訴訟等語。並聲明求為判決如主文所示。二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到庭，亦未提出書狀作 何聲明或陳述。
三、按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益 者，不得提起之，民事訴訟法第247 條第1 項前段定有明文 。又所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存否 不明確，原告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存在 ，且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言（最高 法院52年台上第1240號判例意旨參照）。原告主張被告就附
表一、二所示不動產設定之抵押權所擔保債權不存在，被告 雖未到場爭執，惟被告就附表一、二所示不動產既尚有抵押 權登記存在，被告復未配合辦理塗銷登記，兩造就附表一、 二所示不動產上之抵押權所擔保債權存否，堪認有爭執而不 明確，則原告就附表一、二所示不動產即隨時有因被告行使 抵押權，而有遭強制執行之危險，原告就附表一、二所示不 動產所表彰之財產權即有遭強制執行之不安狀態存在，該不 安狀態得以確認判決除去之，故原告就本件有即受確認判決 之法律上利益，合先敘明。
四、得心證之理由：
㈠原告主張之前開事實，業據證人劉茂然於本院證述明確（見 本院卷第71頁），並經原告提出土地及建物登記謄本、本院 97年訴字第913 號民事判決、99年度訴字第448 號民事判決 及交屋明細表為證（見本院卷第6 至15頁、第49頁），且核 與原告所述各節相符。又被告對於原告主張之前開事實，已 於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未 提出準備書狀爭執者，依民事訴訟法第280 條第3 項準用同 條第1 項之規定，視同自認，則原告主張之前開事實，自堪 信為真正。
㈡按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。 對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞 者，得請求防止之。而按債之關係消滅者，其債權之擔保及 其他從屬之權利亦同時消滅。民法第767 條第1 項、第307 條分別定有明文。另按抵押權乃就抵押物賣得價金優先受償 之權利，必從屬於債權而存在，苟抵押權所擔保之債權不存 在，抵押權即歸於消滅，自應許抵押人請求塗銷該抵押權之 設定登記。
㈢經查：被告就系爭抵押權所擔保之債權，既經原告清償完畢 而不存在，揆諸前揭說明，系爭抵押權即歸於消滅，故原告 訴請確認系爭抵押權所擔保之債權不存在，洵有理由，應予 准許。又抵押權不得由債權分離而為讓與，或為其他債權之 擔保。為民法第870 條所明定，此即抵押權之從屬性，亦即 抵押權應從屬於所擔保之債權而存在。被告就系爭抵押權所 擔保之債權已因清償而消滅，已如前述，則基於抵押權之從 屬性，系爭抵押權自無由單獨存在，茲附表一、二所示不動 產上既尚有系爭抵押權登記存在，則原告基於其為附表一所 示不動產所有權人及附表二所示不動產抵押人之地位，訴請 被告塗銷系爭抵押權登記，於法亦屬有據，應予准許。四、從而，原告請求確認被告就如附表一、二所示抵押權所擔保 之抵押債權不存在，並請求被告將如附表一、二所示之抵押
權登記予以塗銷，為有理由，應予准許。
五、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385 條 第1項前段、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 104 年 1 月 30 日
民事第一庭 法 官 劉惠娟
正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 104 年 1 月 30 日
書記官 林佩倫
附表一：不動產清冊（不動產所有權人：劉印翔即劉政憲）┌──┬──────┬─────┬─────┬────┐
│編號│不動產標示 │ 面 積 │權利範圍 │債務人及│
│ │ │ │ │債務額比│
│ │ │ │ │例 │
├──┼──────┼─────┼─────┼────┤
│ 1 │坐落台中市北│3,310.00平│0000000 分│劉政憲 │
│ │區中德段466 │方公尺 │之778 │ │
│ │地號土地 │ │ │ │
│ │ │ │ │ │
├──┼──────┼─────┼─────┼────┤
│2 │坐落台中市北│總面積：16│1 分之1 │劉政憲 │
│ │區中德段2376│.04 平方公│ │ │
│ │建號即門牌號│尺 │ │ │
│ │碼為臺中市北│層次面積：│ │ │
│ │區忠太東路11│16.04 平方│ │ │
│ │9 號14樓之20│公尺 │ │ │
│ │建物 │附屬建物用│ │ │
│ │ │途：陽台，│ │ │
│ │ │面積3.04平│ │ │
│ │ │方公尺 │ │ │
├──┴──────┴─────┴─────┴────┤
│抵押權設定內容： │
│收件年期：民國85年；字號：普字第231570號；登記日期：│
│85年5 月24日；權利人：經典建設股份有限公司；債權額比│
│例：全部；擔保債權總金額：新臺幣310,000 元正；存續期│
│間：85年5 月17日至90年5 月16日；清償日期：90年5 月16│
│日；債務人及債務額比例：劉政憲；權利標的：所有權；設│
│定權利範圍：全部（1 分之1 ） │
└──────────────────────────┘
附表二：不動產清冊（不動產所有權人：林聰達）┌──┬──────┬─────┬─────┬────┐
│編號│不動產標示 │ 面 積 │權利範圍 │債務人及│
│ │ │ │ │債務額比│
│ │ │ │ │例 │
├──┼──────┼─────┼─────┼────┤
│1 │坐落台中市北│3,310.00平│0000000 分│劉政憲 │
│ │區中德段466 │方公尺 │之778 │ │
│ │地號土地 │ │ │ │
│ │ │ │ │ │
├──┼──────┼─────┼─────┼────┤
│2 │坐落台中市北│總面積：16│1 分之1 │劉政憲 │
│ │區中德段2377│.04 平方公│ │ │
│ │建號即門牌號│尺 │ │ │
│ │碼為臺中市北│層次面積：│ │ │
│ │區忠太東路11│16.04 平方│ │ │
│ │9 號14樓之21│公尺 │ │ │
│ │建物 │附屬建物用│ │ │
│ │ │途：陽台，│ │ │
│ │ │面積3.04平│ │ │
│ │ │方公尺 │ │ │
├──┴──────┴─────┴─────┴────┤
│抵押權設定內容： │
│收件年期：民國85年；字號：普字第231580號；登記日期：│
│85年5 月24日；權利人：經典建設股份有限公司；債權額比│
│例：全部；擔保債權總金額：新臺幣310,000 元正；存續期│
│間：85年5 月17日至90年5 月16日；清償日期：90年5 月16│
│日；債務人及債務額比例：劉政憲；權利標的：所有權；設│
│定權利範圍：全部（1 分之1 ） │
└──────────────────────────┘
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