臺灣臺南地方法院刑事判決 105年度訴字第886號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 陳志僥
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（
105年度偵字第17147號、105年度毒偵字第2378號），被告於本
院準備程序中就被訴事實為有罪之陳述後，經本院裁定以簡式審
判程序審理，判決如下：
主 文
陳志僥施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月；又犯如附表所示之罪，均累犯，各處如附表所示之刑，附表所處之刑應執行有期徒刑拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，沒收部分併執行之。
事實及理由
壹、程序部分
本件被告陳志僥所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為三年以 上有期徒刑以外之罪，於本院準備程序就被訴事實為有罪之 陳述，經法官告知其簡式審判程序之旨，並聽取檢察官及被 告之意見後，依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定進 行簡式審判程序；又本案之證據調查，依刑事訴訟法第273 條之2規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條 之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制；並得依 同法第310條之2準用第454條之規定，製作略式判決書，合 先敘明。
貳、實體部分
一、犯罪事實：
㈠陳志僥前因違反毒品危害防制條例、竊盜等案件，經本院分 別判處有期徒刑十月、十一月、三月確定，嗣經本院以101 年度聲字第1095號裁定，定其應執行刑為有期徒刑一年十月 確定，於民國103年1月22日執畢出監。
㈡陳志僥明知海洛因係毒品危害防制條例第2條第2項第1款所 列之第一級毒品，未經許可均不得擅自持有、施用，仍基於 施用第一級毒品之犯意，於105年9月28日18時許，在臺南市 北區「臺南公園」內之公廁，以針筒注射之方式，施用海洛 因1次。
㈢陳志僥意圖為自己不法之所有，於附表所示之時、地，竊取 附表所示之物品。
㈣案經歐陽張曉萍、葉靜芬、許殿輝、王偉洲訴由臺南市政府 警察局第五分局及永康分局分別報請臺灣臺南地方法院檢察 署檢察官偵查起訴，嗣經改依簡式審判程序審理。二、證據：
㈠被告於警、偵訊及本院中之自白（見警１卷第1-4頁、第15 -17頁、第25-28頁、第48頁、第59-61頁、警２卷第1-7頁， 偵１卷第34-35頁、第36頁、偵２卷第29-30頁、第31頁，本 院卷第37頁、第40頁）。
㈡證人歐陽張曉萍於警詢之證述（見警１卷第18-19頁）。 ㈢證人葉靜芬於警詢之證述（見警１卷第29-31頁）。 ㈣證人許殿輝於警詢之證述（見警１卷第49頁）。 ㈤證人王偉洲於警詢之證述（警１卷第62-65頁）。 ㈥臺南市政府警察局永康分局偵辦毒品危害防制條例案送驗 尿液編號與真實姓名對照表名冊1紙（見警２卷第9頁）。 ㈦台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告1份（見警２ 卷第11頁）。
㈧臺南市政府察局第五分局扣押物品目錄表1紙（見警１卷 第44頁）。
㈨贓物認領保管單1紙（見警１卷第46頁）。 ㈩現場及超商暨路口監視器畫面照片61張（見警１卷第9-13頁 、20-23頁、34-41頁、45頁、50-57頁、66-70頁）。三、按毒品危害防制條例對於施用第一、二級毒品者，認其係具 有「病患性犯人」之特質，採行觀察、勒戒以戒除其身癮之 措施。犯同條例第10條之罪者，依同條例第20條、第23條之 規定，將其刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯 」、「5年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，始 須經觀察、勒戒；經觀察、勒戒執行完畢釋放後，「5年內 再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒既已無法 收其實效，應依法追訴（最高法院100年度第1次刑事庭會議 決議、100年度台上字第1474號判決參照）。是被告既已於 93年間經法院裁定為觀察、勒戒處分後，並為戒治處分期滿 後，5年內再多次違反毒品危害防制條例案經法院判處有期 徒刑在案，嗣再犯本件施用毒品罪，依前揭最高法院決議、 判決意旨，檢察官予以向本院提起公訴，尚無不合，本院自 應依法論科。
三、論罪科刑
㈠按海洛因為毒品危害防制條例第2條第2項第1款所列第一級 毒品，核被告施用海洛因犯行，係犯毒品危害防制條例第10 條第1項之施用第一級毒品罪。其持有第一級毒品之低度行 為，為其施用第一級毒品之高度行為所吸收，不另論罪（最 高法院94年台上字第1039號判決參照）。又核被告如附表所 為，均係犯刑法第320條第1項之普通竊盜罪。被告有犯罪事 實欄所載執行完畢之前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀 錄表在卷可按，其於受有期徒刑之執行完畢後，5年內故意
再犯本件有期徒刑以上之刑之罪，為累犯，均應依刑法第47 條第1項之規定加重其刑。而被告上開施用毒品及5個竊盜犯 行間，犯意各別，行為互異，均應分論併罰。
㈡爰審酌被告前受觀察、勒戒及戒治處分後，仍多次再犯施用 毒品犯行，顯見其惡性較重且難以戒除毒癮，惟其所犯屬自 戕性行為，且犯後已坦認認犯行足認已有悔意，又斟酌被告 恣意竊取他人所有財物，可見毫無尊重他人所有財產之體認 ，益見其欠缺法紀觀念，惟念及被害人所受損失尚非嚴重， 犯後態度亦稱良好，並兼衡被告教育程度僅為國中肄業，家 庭經濟狀況勉持等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，併 就竊盜罪部分諭知易科罰金折算標準及定其應執行刑，以示 懲儆。
㈢沒收部分：
⒈有關本次修法之說明
⑴查被告行為後，刑法關於沒收之規定，業於104年12月30 日修正公布，並自105年7月1日起施行，其中第2條第2項 修正為：「『沒收』、非拘束人身自由之保安處分適用裁 判時之法律。」，考其立法理由略謂：「本次沒收修正經 參考外國立法例，以切合沒收之法律本質，認沒收為本法 所定刑罰及保安處分以外之法律效果，具有獨立性，而非 刑罰（從刑），為明確規範修法後有關沒收之法律適用， 爰明定適用裁判時法……」等旨，故關於沒收之法律適用 ，尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新 法之相關規定。
⑵又本次刑法修正，關於「犯罪所得」之沒收，新增第38條 之1：「（第1項）犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之 。但有特別規定者，依其規定。（第2項）犯罪行為人以 外之自然人、法人或非法人團體，因下列情形之一取得犯 罪所得者，亦同：一、明知他人違法行為而取得。二、因 他人違法行為而無償或以顯不相當之對價取得。三、犯罪 行為人為他人實行違法行為，他人因而取得。（第3項） 前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時 ，追徵其價額。（第4項）第一項及第二項之犯罪所得， 包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息。 （第5項）犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告 沒收或追徵。」規定，除擴大沒收之主體範圍（除沒收犯 罪行為人取得之犯罪所得外，第三人若非出於善意之情形 取得犯罪所得者，亦均得沒收之）外，亦明定犯罪所得之 範圍（不限於司法院院字第2140號解釋，犯罪所得之物， 係指因犯罪「直接」取得者，而擴及於「其變得之物、財
產上利益及其孳息」；另參酌本條立法理由略謂：「依實 務多數見解，基於徹底剝奪犯罪所得，以根絕犯罪誘因之 意旨，不問成本、利潤，均應沒收」等旨，故犯罪所得亦 包括成本在內），並於犯罪所得全部或一部不能沒收或不 宜執行沒收時，以「追徵價額」替代之。另為符合比例原 則，兼顧訴訟經濟，並考量義務沒收對於被沒收人之最低 限度生活之影響，增訂第38條之2第2項之過苛調節條款， 於宣告第38條、第38條之1之沒收或追徵在個案運用「有 過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或 為維持受宣告人生活條件之必要者」，得不宣告或酌減之 。
⒉本案沒收之說明：
被告就竊得被害人如附表所示之威士忌酒乙節，業據被告供 承在卷，故本件被告犯罪所得即為如附表所示之威士忌酒。 上開犯罪所得之酒類雖均未扣案，惟既係被告犯罪所得，即 應依刑法第38條之1第1項前段及第3項規定，於各犯罪「主 文」項下，併宣告沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行 沒收時，則依同條第3項規定追徵其價額。至於附表編號3所 示之樂高玩具1盒，因已扣案並發還被害人，有前開贓物認 領保管單可憑，故不另予宣告沒收，併予敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第265條第1項、第310條之2、第454條第1項，毒品危害防制條例第10條第1項，刑法第11條前段，刑法第320條第1項、第41條第1項前段、第8項、第47條第1項、第38條之1第1項前段、第3項、第51條第5款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官邱克斌到庭執行職務。
中 華 民 國 106 年 1 月 24 日
刑事第四庭 法 官 彭喜有
以上正本證明與原本無異
如不服本判決應於收受本判後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李崇文
中 華 民 國 106 年 1 月 24 日
附錄本件論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第10條第1項：
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。中華民國刑法第320條第1項：
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處 5 年以下有期徒刑、拘役或 5 百元以下罰金。附表
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│編號│物品所有人或管│時間 │地點 │物品 │ 主 文 │
│ │領人 │ │ │ │ │
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│ 1 │董建志 │105年9月9 │臺南市北區成功│威士忌1瓶 │陳志僥犯竊盜罪，累犯，處有│
│ │ │日10時58分│路212號 │ │期徒刑參月，如易科罰金，以│
│ │ │ │ │ │新臺幣壹仟元折算壹日，未扣│
│ │ │ │ │ │案犯罪所得威士忌壹瓶沒收，│
│ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒收或不宜│
│ │ │ │ │ │執行沒收時，追徵其價額。 │
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│ 2 │歐陽張曉萍 │105年9月11│臺南市中西區康│威士忌2瓶 │陳志僥犯竊盜罪，累犯，處有│
│ │ │日19時24分│樂街135號 │ │期徒刑參月，如易科罰金，以│
│ │ │ │ │ │新臺幣壹仟元折算壹日，未扣│
│ │ │ │ │ │案犯罪所得威士忌貳瓶沒收，│
│ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒收或不宜│
│ │ │ │ │ │執行沒收時，追徵其價額。 │
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│ 3 │葉靜芬 │105年9月15│臺南市北區成功│樂高玩具1盒 │陳志僥犯竊盜罪，累犯，處有│
│ │ │日13時 │路586號 │ │期徒刑參月，如易科罰金，以│
│ │ │ │ │ │新臺幣壹仟元折算壹日。 │
│ │ │ │ │ │ │
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│ 4 │許殿輝 │105年9月24│臺南市北區公園│威士忌1瓶 │陳志僥犯竊盜罪，累犯，處有│
│ │ │日18時18分│南路71號 │ │期徒刑參月，如易科罰金，以│
│ │ │ │ │ │新臺幣壹仟元折算壹日，未扣│
│ │ │ │ │ │案犯罪所得威士忌壹瓶沒收，│
│ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒收或不宜│
│ │ │ │ │ │執行沒收時，追徵其價額。 │
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│ 5 │王偉洲 │105年9月25│臺南市北區育德│威士忌1瓶 │陳志僥犯竊盜罪，累犯，處有│
│ │ │日17時42分│路433號 │ │期徒刑參月，如易科罰金，以│
│ │ │ │ │ │新臺幣壹仟元折算壹日，未扣│
│ │ │ │ │ │案犯罪所得威士忌壹瓶沒收，│
│ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒收或不宜│
│ │ │ │ │ │執行沒收時，追徵其價額。 │
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