臺灣臺中地方法院刑事判決 105年度易緝字第276號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 姚秉廷
上列被告因業務侵占案件，經檢察官提起公訴（103年度偵字第2
9375號），本院行簡式審判程序，判決如下：
主 文
乙○○犯業務侵占罪，累犯，處有期徒刑柒月，未扣案之犯罪所得喇叭鎖壹顆沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
犯罪事實
一、乙○○前曾於民國103年間某日起，受僱於址設臺中市○區 ○○路0段000號1樓丁○○所經營之鑫臺中鎖匙刻印行，並 擔任店員職務，負責開鎖、換鎖等業務，為從事業務之人， 丁○○並將其所有車號000-000號普通重型機車、開鎖工具 及喇叭鎖等物交付予乙○○，供其作業務上使用之工具，乙 ○○因而持有該等財物。緣乙○○前於103年10月間某日晚 上某時，受丁○○指示而騎該機車、攜帶開鎖工具與喇叭鎖 等物至臺中市中華路與臺灣大道之金殿888社區為客戶開鎖 ，不慎撬壞客戶門鎖，乙○○唯恐遭追索修繕費用，竟意圖 為自己不法所有，基於侵占業務上持有之財物之犯意，擅自 將其業務上所保管而持有之上開機車1臺、開鎖工具1組及喇 叭鎖1顆據為己有，而以變易持有為所有之意，逕以侵占入 己，即未再返回鑫臺中鎖匙刻印行上班。嗣經丁○○多次催 討返還機車等物未果，始悉上情。
二、案經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
壹、程序部分：
按本案被告乙○○所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年 以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件以外之罪，其 於準備程序就前揭被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式 審判程序之旨，並聽取其與公訴人之意見後，認無不得或不 宜改依簡式審判程序進行之情形，爰依刑事訴訟法第273條 之1第1項規定，裁定本件進行簡式審判程序，合先敘明。且 據同法第273條之2之規定，簡式審判之證據調查亦無同法第 159條第1項規定之適用。
貳、實體部分：
一、認定犯罪事實所根據之證據及理由：
㈠上揭犯罪事實，業據被告於本院訊問、準備程序及審理時均 坦承不諱【見本院105年度易緝字第276號卷宗(下稱本院卷) 第49頁反面、49頁反面、61頁反面-62頁反面、65頁】，核
與證人即告訴代理人丙○○於偵詢及偵訊時、證人即告訴人 丁○○於偵訊時、本院準備程序時證述或指訴情節均相符合 【丙○○部分：見臺灣臺中地方法院檢察署103年度偵字第2 9375號偵查卷宗(下稱偵卷)第3、19-20頁；丁○○部分：見 偵卷第19-20、40頁、本院104年度易字第754號卷宗(下稱本 院易字卷)第15頁、本院卷第40頁】，且有汽(機)車燃料使 用費催繳通知書收據聯影本1紙、全家便利商店股份有限公 司代收款繳款證明(顧客聯)影本4紙、路口監視器錄影畫面 翻拍照片2張、公路監理電子閘門車號查詢機車車籍1紙在卷 可稽(見偵卷第43、42-44、45、46頁)，足認被告之自白與 事實相符，本案事證明確，被告犯行應堪認定，應予依法論 科。
㈡至告訴人固於本院準備程序時指訴：伊當時還有開鎖工具1 組、機車鑰匙1大包、鎖頭4顆(含大門鎖3個、喇叭鎖1個)等 物一併遭被告侵占等語(見本院卷第40頁)，惟經被告於本院 訊問及準備程序時陳稱：伊確實有侵占告訴人所有機車1臺 ，也一併帶走開鎖工具1組與喇叭鎖1顆，上開物品除喇叭鎖 外均已歸還，伊沒有拿告訴人所有機車鑰匙1大包等語(見本 院卷第49頁反面、61頁反面-62頁反面)，供稱僅侵占告訴人 所有前開機車1臺、開鎖工具1組與喇叭鎖1顆等情甚明，堅 詞否認併同侵占告訴人前揭所述機車鑰匙1大包、大門鎖鎖 頭3個等財物，則本案並無任何積極證據可資證明告訴人實 際遭侵占之財物為何，從而，被告本案所犯業務上侵占之財 物，除告訴人所有之前揭機車1臺、開鎖工具1批與喇叭鎖1 顆外，其餘告訴人所指訴部分，並無其餘證據可以佐證，故 不得遽以認定，併附敘明。
二、論罪科刑：
㈠按侵占罪係即成犯，凡對自己持有之他人所有物，有變易持 有為所有之意思時，即應構成犯罪，縱事後將侵占之物設法 歸還，亦無解於罪名之成立(最高法院43年台上字第675號判 例參照)。又按侵占業務上持有物之罪，以其所侵占之他人 所有物係因執行業務而持有為構成要件(最高法院23年上字 第1620號判例意旨參照)。刑法上所謂業務，係指個人基於 其社會地位繼續反覆所執行之事務(最高法院71年台上字第1 550號判例意旨參照)。被告自103年間某日起，受告訴人所 經營之鑫臺中鎖匙刻印行僱用，並擔任店員職務，負責開鎖 等業務，業據被告陳明在卷(見本院卷第62頁反面)，為從事 業務之人，被告受該店家委其騎車外出為客戶開鎖，就其所 持有之該機車、開鎖工具及喇叭等物，當具有業務上之持有 關係，竟恣意將前揭該等物品侵占入己，是核被告所為，係
犯刑法第336條第2項業務侵占罪。又公訴意旨雖未就被告併 同侵占其業務上所保管之開鎖工具1組及喇叭鎖1顆等財物之 犯行於起訴書犯罪事實欄中敘明，惟該部分與已敘及之業務 侵占前開機車1臺部分，係事實上同一而為起訴效力所及， 本院自得併予審理。
㈡被告前曾於96年間因妨害性自主案件，經本院以95年度訴字 第2928號判決判處有期徒刑4年確定，又因公共危險案件， 經本院以96年度中交簡字第1288號判決判處有期徒刑2月， 上揭2案復經本院以97年度聲減字第878號裁定減為有期徒刑 4年、1月，應執行有期徒刑4年1月確定，而於100年8月31日 縮短刑期執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份及 臺灣臺中地方法院檢察署執行指揮書電子檔紀錄1紙在卷可 稽(見本院卷第26-28、55頁)，其受有期徒刑之執行完畢，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法 第47條第1項規定，加重其刑。
㈢爰審酌被告身為鑫臺中鎖匙刻印行所僱用之店員，原應本於 忠實誠信關係從事業務，竟為圖己利，將其業務上所保管而 持有之機車、開鎖工具及喇叭鎖等物加以侵占入己，損害該 店家財產上權益，所為於法有違；惟考量被告於犯後坦承犯 行，雖已歸還其所侵占之上揭機車與開鎖工具等物，惟迄未 實際返還該喇叭鎖，且未能與被害人達成和解，顯見被告未 見具體悔意之犯後態度，暨其高中肄業之智識程度，職業為 粗工，月薪約2萬元至3萬元不等且家境勉持之生活狀況，業 據被告陳明在卷(詳警詢筆錄內受詢問人基本資料欄內教育 程度欄、職業欄及家庭經濟狀況欄等之記載，見本院卷第6 、65頁反面)等一切情狀，量處如主文所示之刑。 ㈣按修正後刑法第2條第2項規定，沒收、非拘束人身自由之保 安處分適用裁判時之法律。刑法第2條本身雖經修正，惟刑 法第2條既屬適用法律之準據法，本身尚無比較新舊法之問 題，是依上開條文規定，沒收法制即應一律適用裁判時之現 行刑法第2條規定以決定適用之刑罰法律，先予辨明。查本 案被告行為後，刑法第38條以下關於沒收之規定業於104年1 2月30日新增公布，於105年7月1日施行，是參照上揭說明， 沒收既非刑罰，且被告行為後關於沒收之法律規定均已修正 ，揆諸刑法第2條第2項之規定，就本案被告前開業務侵占犯 行關於沒收之規範適用，仍應適用本案裁判時即修正後刑法 第38條以下關於沒收之規定而為裁判。按犯罪所得，屬於犯 罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定；又其沒 收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額 ，刑法第38條之1第1項及第3項分別定有明文。經查，被告
利用業務上之機會，侵占原屬於告訴人所有前揭機車1臺、 開鎖工具1組及喇叭鎖1顆等物，業為被告所自承(見本院卷 第49頁反面、61頁反面)，核屬被告所有因本案犯罪所得之 財物；又上揭侵占之喇叭鎖1顆尚未實際歸還被害人一情， 亦據被告陳明在卷(見本院卷第62頁反面)，雖未扣案，仍應 依刑法第38條之1第1項及第3項規定，宣告沒收，於全部或 一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至被告所侵 占之前揭機車與開鎖工具等物均已歸還告訴人，亦據被告供 承明確(見本院卷第49頁反面、62頁反面)，核與告訴人陳述 相符(見本院卷第40頁)，足認被告本案此部分犯罪所得已實 際合法發還被害人，爰不予宣告沒收，附此敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，刑法第2條第2項、第336條第2項、第47條第1項、第38條之1第1項、第3項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官甲○○到庭執行職務。
中 華 民 國 106 年 1 月 23 日
刑事第三庭 法 官 湯有朋
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀。 書記官 王秀如
中 華 民 國 106 年 1 月 23 日
附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第336條第2項
對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金。