臺灣高等法院臺南分院刑事判決 103年度上訴字第848號
上訴人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
被 告 吳開衍
選任辯護人 蔡碧仲律師
陳偉仁律師
上列上訴人因被告貪污案件，不服臺灣雲林地方法院103年度訴
字第264號中華民國103年9月23日第一審判決（起訴案號：臺灣
雲林地方法院檢察署102年度偵字第2874號、103年度偵字第2249
號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、公訴意旨略以：吳開衍自民國（下同）99年12月1日起至101 年10月31日止，擔任○○○○○○○○○○○○（下稱○○ ○○○○）之○○○○○○，並兼任○○縣○○○○○○○ ○○○○（下稱○○縣○○○）○○○○○○，負責○○○ ○縣○○工作業務、○○全縣高中職校學生○○工作計畫、 ○○及○○事項等業務，為依法令服務於國家而具有法定職 務權限之人員。知悉○○縣○○○所持有中國石油股份有限 公司（下稱中油公司）核發卡號000000000號之臨時加油卡 ，僅於公務用途始得使用。詎利用其職務上保管前開臨時加 油卡之機會，於附表一所載時間，駕駛其妻子名下0000 -00 號自小客車前往附表一所示中油公司各加油站加油時，出示 使用該臨時加油卡，使各加油站員工陷於錯誤，誤以為被告 係因公務用途，使用該臨時加油卡，因而將附表一所示金額 （總共新台幣《下同》151,751元）之汽油加入前開其妻子 名下之自小客車內，得手後隨即離去。因認被告涉犯貪污治 罪條例第5條第1項第2款利用職務上機會詐取財務罪嫌云云 。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；又 不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第15 4條第2項、第301條第1項分別定有明文。次按事實之認定， 應憑證據，所謂證據，須適於為被告犯罪事實之證明者，始 得採為斷罪資料，如未能發現相當證據，或證據不足以證明 ，自不能以推測或擬制之方法以為裁判基礎；又認定不利於 被告之事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告 事實之認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利 之證據（最高法院53年臺上字第2750號、30年上字第816號 、40年臺上字第86號等判例參照）。另認定犯罪事實應依證 據，為刑事訴訟法所明定，故被告否認犯罪事實所持之辯解
，縱屬不能成立，仍非有積極證據足以證明其犯罪行為，不 能遽為有罪之認定，此最高法院30年度上字第1831號亦著有 判例。又刑事訴訟法第161條第1項規定：檢察官就被告犯罪 事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此，檢察官對 於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任。 倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出 證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無 罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院92年 臺上字第128號判例參照）。
三、公訴人認被告涉有貪污治罪條例第5條第1項第2款利用職務 上機會詐取財務罪嫌，無非係以被告於偵查中之供述，證人 鄒貽勛、朱錫鈞、廖世文、郭宗廷、潘志文於法務部調查局 ○○縣調查站調查時及檢察官偵查時之證述，及○○○○○ 及○○○○○（下稱○○○）103年3月20日○○○○○字第 0000000000號函、臨時加油卡核銷油資統一發票及傳票、中 油公司行銷事業部嘉南營業處102年2月6日雲直字第0000000 000號函暨所附加油明細表、101年11月23日雲直字第000000 0000號函暨所附加油明細及簽帳單等，為主要論據。訊據被 告固坦承有持臨時加油卡於附表一所示之時間、地點，將附 表一所示金額之油料加入其妻子名下0000-00號自小客車， 惟堅詞否認有利用職務機會詐取財物犯行，辯稱：○○○○ 潘志文交臨時加油卡時，未詳加說明之使用範圍，其後2任 ○○○○亦未告知臨時加油卡不能供上下班使用；身任○○ 縣○○○○○○○○○，確有附表二所示公務行程；使用各 次所加油料上下班認屬於○○公務之一環，主觀上無利用職 務機會詐取財物之犯意云云。
四、經查：
(一)被告吳開衍自99年12月1日起至101年10月31日止，擔任○○ ○○○○之○○○○○○，並兼任○○縣○○○○○○○○ ○，負責○○○○縣○○工作業務、○○全縣高中職校學生 ○○工作計畫、○○及○○事項等業務，為被告供承在卷， 並有教育部○○○○○○○○○○○設置要點1份在卷可參 （見偵查卷㈠第39頁）；且據○○○103年8月11日臺教國署 學字第0000000000號函覆：「教育部以任務編組方式（非正 式機關）設置○○○○○○；另教育部為維護各級學生校外 生活安全、落實學生生活○○，故訂定『教育部○○○○○ ○○○○○○設置要點』，與縣市政府共同○○上開工作， 依據設置要點第四條所列，○○○○○○○（單位）由各縣 市○○○○（聯絡處）擔任，負責○○○○○相關工作，亦 即○○縣○○○○○○○○○○○亦為任務編組（非正式機
關）。」而被告於99年12月1日至101年10月31日均擔任大學 一般教官兼任○○○○，服務機關為○○○○○○兼任教育 部○○○○○○○○○○。」（見一審卷第94至95頁），又 有被告於100年1月至101年10月於○○○○○○即○○縣○ ○○之上下班簽到資料1份在卷可稽（見法務部廉政署廉查 中字第71號卷《下稱廉政署卷》第103至114頁）。被告為依 法令服務於國家而具有法定職務權限之人員無疑。(二)被告於○○縣○○○任職期間，時任○○縣○○○○○○○ 潘志文交予被告中油公司製發之臨時加油卡1張，供被告保 管、使用，被告於保管、持有該臨時加油卡期間，於附表一 所載時間，駕駛其妻子名義0000-00號自小客車前往附表一 所示中油公司各加油站加油時，出示使用該臨時加油卡，因 而將附表一所示總金額151,751元之95無鉛汽油加入上開自 小客車內等情，亦為被告供認不諱，並經證人潘志文迭於檢 察官偵查時證稱：確實係伊將該臨時加油卡交付與被告使用 ，並無其他人使用該張臨時加油卡等語（見偵查卷㈡第18 頁），復有中油公司油品行銷事業部嘉南營業處103年8月6 日雲直字00000000000號函暨所附之臺灣銀行採購部代理中 央政府各機關、學校、國營事業等辦理「油品」共同採購決 標項目一覽表、共同供應契約條款、中油車隊卡管理系統列 印畫面各1份（見一審卷第75至90頁）、臨時加油卡核銷油 資之統一發票、傳票各7份（見偵查卷㈠第106至119頁）、 中油公司油品行銷事業部嘉南營業處102年2月6日雲直字第 00000000000號函及其所附之加油明細表各1份（見偵查卷㈠ 第148至150頁）、中油公司101年11月23日雲直字第0000000 0000號函及其所附之加油明細及簽帳單各1份（見偵查卷㈠ 第228至249頁）、被告之個人戶籍資料（完整姓名查詢結果 ）及0000-00號自用小客車車號查詢汽車車籍資料各1紙（見 廉政署卷第99至100頁）、0000-00 車號自小客車加油監視 錄影照片10張（見廉政署卷第128、131、134、137頁）、中 油公司000000000臨時加油卡加油紀錄彙整表1份（見偵查卷 ㈠第11至13頁背面）、0000-00車號油資費用憑證1份（見偵 查卷㈠第19至36頁）。被告辯稱：附表一所示金額之油料加 入其妻子名義0000-00號自小客車，惟其擔任○○○○○○ 及○○縣○○○○○，乃基於公務之便，駕駛其妻子名義 0000-00號自小客車○○附表二之公務云云；是本件被告是 否有公訴人指訴之利用職務上機會詐取財務罪嫌，端以被告 利用公務車用油，加入其妻名義小客車，是否有駕駛該小客 車○○附表二之公務，及公餘之外駕駛該小客車上下班，有 無主觀上利用職務機會詐取財物之犯意？為斷。
(三)○○縣○○○所持有中油公司核發卡號000000000號之臨時 加油卡之使用，依○○○103年3月20日○○○○○字第0000 000000號函示：「二、本署公務車用油，依車輛管理手冊規 定，以加油卡方式加油，核先敘明。三、本署臨時加油卡， 僅限駕駛因故無法以對應車號加油卡加油時，登記借用於所 駕駛之公務車加油，並嚴禁使用於私人自小客車」（見偵查 卷㈡第234頁），僅能使用於公務車加油，嚴禁使用於私人 自小客車。據證人即該會○○○○郭宗廷於103年2月27日檢 察官偵訊時證稱：「我之前有在○○縣○○○服務，期間是 92年到96年8月份。」「（你在○○縣○○○服務的時候， 是否有去申請中油的臨時加油卡？）是車隊卡，一張正卡， 一張副卡。正卡是特定某輛公務車使用，副卡就是補助我們 沒辦法使用公務車時，可用該副卡做油料補助。」「《提示 中油IC車隊卡申請表》是你去填寫申請沒錯？）是，沒錯。 這張副卡，就是當公務車沒辦法使用時，開自己自小客車從 事公務的時候，才能使用。」（見偵查卷㈡第16至17頁）。 證述這張副卡，於公務車沒辦法使用時，開自己自小客車從 事公務時，才能使用；證人即後一任○○○○潘志文於103 年2月27日檢察官偵訊時證稱：「我有在○○縣○○○服務 任職過，我是97年到99年或100年2月份。」「我比吳開衍更 早到○○縣○○○任職，吳開衍是擔任我們的○○。」「（ 吳開衍任職的時候，本來前○○保管的加油卡，是你拿給吳 開衍？）以往都是○○跟○○交接，但這一次我們○○交接 的時候，沒有銜接到，所以前任○○陸崇高就把加油卡拿給 我，叫我轉交給吳開衍○○。我轉交給吳開衍的時候，有對 吳開衍說這張加油卡如何使用，我跟○○說是使用在公務○ ○的油料補助。」「我確定我有跟吳開衍說他保管的加油卡 僅能作為公務使用的油料補助，當時是在辦公室，他問我如 何使用該張加油卡，我跟他說僅能作為公務使用。」（見偵 查卷㈡第18至19頁），亦證述該張臨時加油卡為公務○○之 油料補助。經函詢○○縣○○○，該會有牌照號碼0000-00 0000CC國瑞公務車一輛，有該會汽車車歷登記卡、行車執照 等影本可稽（見本院卷㈡第273 頁）。惟該會對被告使用車 號0000-00 號小客車，有私車公用說明：「利用公家資源（ 加油卡）私用：⒈依據教育部89年2 月3 日臺○( 89) 字第 00000000號函頒「○○○○○○○○○設置要點」（附件1 ），聯絡處○○○○兼任○○縣○○○○○○○○○○○『 ○○○○』乙職，協助該縣主任委員（○○縣縣長兼任）○ ○縣內所屬各級學校學生校外生活○○工作。⒉縣府基於○ ○○○○○○○○○○○○○○為無給職務，且需協助○○
縣內所屬學生校外生活○○工作，維護學生安全，責任甚鉅 。惟考量縣府人事與財政狀況，無法編列相關人員及車輛協 助○○○○推展上開工作，故自94年起申辦車隊卡乙張（附 件2 ）並由縣府核予補助○○○○公務行程車輛所需油料使 用。⒊該縣○○○○公務期間並無編配公務車輛（含駕駛） ，故以個人車輛出席各項會議活動，期間所需油料僅能於縣 內之合約加油站加注（附件3 ），無法於該縣以外之範疇使 用油卡加油。且○○○○設籍嘉義市，上下班期間駕駛個人 車輛往返（未請領交通費），以爭取公務時效，若非於○○ 縣境內而油料耗盡時，仍需自費現金加油。」有該會函覆之 私車公用說明可參（見本院卷㈡第294 頁正反面）。故○○ 縣○○○准許兼任該會○○○○之被告駕駛其妻名義0000 -00 號小客車利用臨時加油卡之加油，○○公務。(四)依據卷附○○縣○○○公務行程佐證資料所示之○○○○○ ○行事曆、值勤紀錄簿、校園安全暨災害防救通報中心工作 日誌等資料顯示，被告擔任○○○○○○○○暨○○縣○○ ○○○○○時，有詳如附表二所示之赴各機關、學校洽公○ ○公務行程。並有本院向○○縣○○○調取被告於100年1月 起至101年10月止，擔任該會○○○○之出差紀錄及請領出 差費紀錄等○○職務資料在卷足憑（見本院卷㈡第1至358頁 ）。據○○縣學生校外生活○○會103年11月21日雲經字第 0000000000號函：「一、本會行事曆所記載○○之行程，目 的係為管控○○行程，性質上均屬公務行程。二、若○○漏 未出席行事曆所載行程，相關單位將會連絡本會職務代理人 或承辦助理，俾本會推行相關業務。三、吳開衍任職本會○ ○期間，並無漏未出席行事曆所載行程之紀錄。」（見本院 卷㈠第81頁）；且據嘉義縣學生校外生活○○會103 年11月 25日嘉校輔字第0000000000號函：「經查本會資料及詢問本 會當時負責經費核銷承辦人鄭祥太及劉士賓教官等2 員，於 100 年2 月1 日至101 年7 月間，○○縣松外會並無向本會 詢問加油卡事宜之紀錄。」（見本院卷㈠第82頁），故○○ 縣○○○准許被告使用0000-00 號小客車，確有○○附表二 職務足明。被告自無公訴人指訴之利用職務機會詐取財物罪 嫌可言。檢察官上訴意旨：原判決附表二僅依被告提出之行 程佐證資料作事實認定，未調查被告之出差紀錄是否與上開 資料相符，實有應調查證據未予調查之情形云云。惟經本院 向○○縣○○○調取被告於100 年1 月起至101 年10月止， 擔任該會○○○○之出差紀錄及請領出差費紀錄等○○職務 資料（見本院卷㈡第1 至358 頁），經核對附表二所依據之 ○○縣○○○公務行程佐證資料，內容固不盡相同；惟按被
告兼任○○○○為無給職務，其職務需協助○○縣內所屬學 生校外生活○○工作，維護學生安全，有些公務毋須報請出 差，請領出差費，僅於行事曆或○○工作日誌記載已足，且 ○○縣○○○上開私車公用說明，亦准許被告以個人車輛出 席各項會議活動，期間所需油料於縣內之合約加油站加注。 原判決未予調查此部分，難謂原判決有不當之處。檢察官上 訴意旨再以：原判決二竟認定被告於假日參加○○○某顧問 父親公祭、假日參加校長女兒婚禮為公務行程，實有未當云 云。然此二行程屬○○縣○○○對外之事務，由被告以○○ ○○身分代表出席，仍難謂非公務行程，檢察官此部分所指 ，尚非有理。被告辯護人請求傳訊證人翁慶亮、陳樹欉，證 明有出席翁慶亮父親之公祭、參加陳樹欉女兒之婚禮，核非 必要。另請求傳喚鄭祥太，證明鄒貽員有無向嘉義縣○○○ 詢問有無第二張加油卡，亦因嘉義縣學生校外生活○○會業 有函覆，亦核無必要。
(五)被告公餘之外駕駛該小客車上下班，有無主觀上利用職務機 會詐取財物之犯意：
⒈證人潘志文於原審證稱：我是98年開始到○○縣○○○服務 ，一直到100年2月1日離職，在職期間是擔任少校○○○○ 。被告是在99年年底至○○縣○○○擔任○○，我與被告有 大約2至3個月的共事期間。後來我於99年的9月我接替代役 業務跟經費業務，包括車輛使用油費的核銷業務，當時在○ ○縣○○○的加油卡是有2張，1張是我們的廂型公務車使用 ，1張是放在○○那邊做公務使用。被告到任前之前任的○ ○是陸崇高，就是陸崇高將1張加油卡交接給我，陸崇高僅 告知我將加油卡交給新的○○使用，並沒有說使用之用途， 是我的前手承辦人即少校○○○○許志祥跟我講○○使用的 那張加油卡要做為公務使用，許志祥也有跟我說因為○○縣 ○○○只有一台會車當公務車，平常這公務車是用來當作我 們一些公務使用，有時候如果○○有其他的行程，沒有辦法 使用公務車的話，這油卡可以補助○○使用民車的油料。除 了跟前任○○○○許志祥交接油卡之使用業務外，我僅看過 一個○○縣○○○公務用車管理規定，這個管理規定的規範 車輛應僅限於會車即公務車，而不包括私人自小客車，除此 之外，我也不知道有任何其他關於臨時加油卡使用之規定。 我將臨時加油卡交給被告的時候，被告有問我這張卡做什麼 用，但是沒問我上下班可不可以用，我跟被告告知這油卡係 補助被告公務行程油料使用，使用在公務上，但是我並未跟 被告說明公務之範疇為何，也沒有跟被告講上下班不可以用 。我只模糊記得我有跟被告解釋，○○縣○○○有一台會車
，有時候如果○○的行程沒有辦法配合會車的話，可以使用 個人車輛來○○公務，並用臨時加油卡支用油料補助。被告 使用臨時卡加油後的加油費用也是由我負責辦理核銷，直到 99年12月整個經費完全核銷後，100年1月時我就跟鄒貽勛辦 交接，將臨時加油卡油費核銷之業務交給鄒貽勛承辦。於我 核銷被告之臨時加油卡加油油費時有發現跟之前○○相較， 被告使用臨時加油卡加油的用油量變多，但是我並未向被告 詢問為何油料費用會變多等語（見一審卷第143至153頁）。 證述從前任○○○○許志祥處所得之認知係使用臨時加油卡 加油，並不限於加於公務車內，只要公務需要即可，且證人 潘志文並未明確向被告告知所謂因公務使用臨時加油卡加油 之公務範疇為何，亦未向被告告知臨時加油卡不得作為上下 班加油之用，且於核銷被告使用臨時加油卡加油費用時，見 油費金額較之前○○使用之金額為高，亦未向被告詢問及說 明。
⒉證人葉聰謨於原審證稱：我於98年調來○○縣服務的時候， 證人潘志文剛好是擔任○○縣○○○○○○○，承辦經費業 務的承辦人。我曾經跟證人潘志文一起聊天吃飯，有講到有 關臨時加油卡核銷的問題，當時是因為我是○○家商的經費 承辦人，○○縣○○○的公務車油費核銷及臨時加油卡油費 核銷均需經過○○家商的總務部門及會計部門，再經過○○ 家商校長批示核銷，再送回○○縣○○○，所以我有承辦○ ○縣○○○車輛油費核銷的業務，當時我陸續接到法務部調 查局○○縣調查站102年1月13日雲廉字第00000000000號函 、法務部廉政署102年4月10日廉中大101廉查中71字第00000 00000號函、102年7月5日廉中大101廉查中71字第000000000 0號函、102年8月14日廉中大101廉查中71字第0000000000號 函、102年8月19日廉中大101廉查中71字第0000000000號函 ，向我們調查詢問○○家商代收代付○○縣○○○車輛油料 使用的問題，然後○○家商校長也有跟我詢問調查局、廉政 署等來函之事，所以我想獲得一些資料，及了解事情的來龍 去脈，所以就約潘志文見面，見面後我向潘志文提及○○縣 ○○○的2張油卡核銷好像有問題，也有向潘志文詢問那2張 油卡究竟是否能作為○○上下班之油料補助，潘志文回答我 說那2張油卡包括臨時加油卡之使用及核銷都與規定相符， 而且也可以作為上下班的油料補助等語（見一審卷第155 至 160頁）。經原審命與潘志文對質，證人潘志文亦表示其確 實有與證人葉聰謨吃飯時聊到○○縣○○○臨時加油卡使用 及核銷之事等語（見一審卷第1612頁）。而證人葉聰謨確實 有庭呈上開調查局及廉政署函文以實其說，顯見其證稱係因
公務欲瞭解○○縣○○○油料使用及核銷問題始找證人潘志 文見面應屬有據，且證人葉聰謨既屬有目的性的約證人潘志 文見面，對於見面時與證人潘志文之對話應有更深刻之記憶 ，且證人潘志文證稱證人葉聰謨與其交談之部分內容確有其 事，只是有些相談內容已經記憶模糊，故認證人葉聰謨之證 述應屬與事實相符，證人潘志文與證人葉聰謨交談時應有表 示被告使用臨時加油卡加油供作上下班之用，並無何違反法 令或規定之處，即證人潘志文於承辦臨時加油卡之油費核銷 業務時，主觀上亦認為該臨時加油卡可供上下班加油使用。 ⒊證人黃碧如證稱：○○○○○○與○○縣○○○的辦公地址 在同一處所，都是使用○○家商的校舍，我於100年的8月1 日迄今擔任○○○○○○及○○縣○○○之○○○○，大約 100年8月到101年10月間與被告共事，我大約於101年的8、9 月間，才開始接經費核銷，包括臨時加油卡油料費用核銷的 工作，之前的經費核銷承辦人是鄒貽勛，鄒貽勛將本件臨時 加油卡交接與我的時候，並沒有跟我講這張臨時加油卡限於 什麼情況下可以使用，也沒有跟我講限於○○縣○○○的公 務車不能使用時，才可以使用臨時加油卡，也沒有跟我講○ ○可否使用臨時加油卡加油供上下班使用，也沒有跟我講他 之前核銷臨時加油卡油費有什麼不合規定或覺得怪怪的地方 ，或被告曾指示他如何核銷臨時加油卡油費讓他覺得有為難 之處等事，鄒貽勛只有講臨時加油卡的油資消費要用那一筆 經費核銷，後來我承辦這個業務期間，被告也沒有○○過我 臨時加油卡油費如何核銷。從101年8、9月間，到被告離職 時，臨時加油卡之核銷都沒有出過問題，後來是在被告離職 之後1個月左右，差不多101年11月間的時候，好像被告已經 被人檢舉了，然後中油那邊有打電話來問我說，這張卡有沒 有在使用，我跟他說現在沒有在使用，然後中油的員工就跟 我講，那一張是臨時加油卡，是正卡遺失或是不能用的時候 ，才可以使用，平常不能用，這時候我才很確定知道原來那 張是臨時加油卡，是不能用的。因為說真的，在中油員工打 電話跟我講臨時加油卡的用途前，○○縣○○○有很多筆經 費，我也沒有特別去研究說，哪一筆錢是怎麼樣使用，我當 時也是剛接經費核銷的業務，然後我就循往例做核銷，也沒 有去注意臨時加油卡油費核銷有沒有什麼明文的規定，且因 為我不清楚可否刷臨時加油卡當作上下班的油費支用，所以 我也沒有跟被告講過不能簽臨時加油卡當上下班的油費使用 ，又因為○○縣○○○的經費項目還算蠻多的，有一、二十 條，我自己也都要很仔細的再去思考，再去想一下，才知道 哪一筆費用，要用哪一個計畫、哪一個款項去支用，所以雖
然我不知道被告清不清楚這個經費的核銷限制與流程，但是 我覺得被告要能夠瞭解是有困難的等語（見一審卷第164至 167頁）。
⒋綜合證人潘志文、葉聰謨、黃碧如等人之證詞，可見○○縣 ○○○就臨時加油卡，為公務○○之使用，很為明確，但對 於非公務車是否延續公餘之外上、下班使用，沒有明文規定 可資依循。證人潘志文於任職○○縣○○○○○期間曾向證 人葉聰謨表示被告公餘之外，使用臨時加油卡加油，且核銷 油費亦符合規定；證人黃碧如也表示其前手承辦人即證人鄒 貽勛亦未特別交代被告使用臨時加油卡核銷油費有什麼不符 規定之處，其也不知道不可以被告支應為上下班油費，仍然 依循往例為費用之核銷等情，則在臨時加油卡於非公務車公 餘之外使用規定付之闕如之情形下，歷任負責承辦○○縣○ ○○臨時加油卡油費核銷業務之○○○○對於臨時加油卡於 公餘之外之用途各自揣摩，相互沿襲，但均不認為被告使用 臨時加油卡支付其於公餘之外上下班油資，有何違反規定之 處，被告持用臨時加油卡，自無法知悉公餘之外使用限制， 則難遽認被告使用臨時加油卡加油供作公餘之外上下班使用 ，有何利用職務機會詐取財物之犯意。
⒌○○縣○○○上開私車公用說明：「該縣○○○○公務期間 並無編配公務車輛（含駕駛），故以個人車輛出席各項會議 活動，期間所需油料僅能於縣內之合約加油站加注（附件3 ），無法於該縣以外之範疇使用油卡加油。且○○○○設籍 嘉義市，上下班期間駕駛個人車輛往返（未請領交通費）， 以爭取公務時效，若非於○○縣境內而油料耗盡時，仍需自 費現金加油。」允許被告駕駛其妻名義0000-00號小客車上 下班期間使用臨時加油卡。是被告前往附表一所示中油公司 各加油站加油，則無公訴人指訴之利用職務機會詐取財物罪 嫌可言。
(六)至證人鄒貽勛102年5月1日於調查局之陳述、102年8月26日 、103年2月27日偵訊之時證述，僅能證明本件臨時加油卡確 實係由被告保管使用；證人朱錫鈞於102年5月1日於調查局 之陳述、102年8月26日偵訊時之證述，僅能證明使用臨時加 油卡所生油資之核銷流程；證人廖世文102年5月1日於調查 局之陳述、102年8月26日檢察官偵訊時之證述，只能證明廖 世文於被告離開○○○○○○後，繼任該聯絡處○○職務， 於任職○○○○○○○○期間，並無使用臨時加油卡加油及 核銷油費，惟均不能證明被告使用臨時加油卡加油供作公餘 之外上下班使用，有何利用職務機會詐取財物之犯意。(七)綜上事證，公訴人所舉之證據，僅只能證明被告有持臨時加
油卡加油之事實，並無法證明被告有公訴人指訴之利用職務 詐取財物罪嫌，且被告於檢察官偵查中已自行繳回附表一使 用臨時加油卡加油之款項，有當事人自行繳回不法所得應行 注意事項通知書、收據、檢察署扣押物品清單可參（見查扣 卷第2、3頁）。此外復查無其他積極證據，足以證明被告確 有公訴人所指之犯行，或另構成貪污治罪條例、刑法及其他 刑事特別法所定之其他犯罪。揆諸前揭說明，被告犯罪自屬 不能證明。
五、原審認被告被訴罪嫌不能證明，理由雖與本院上開見解有異 ，然為被告無罪之諭知，則屬相同，自應予維持。公訴人上 訴意旨，指摘原判決不當，為無理由，應予駁回。六、據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官林炎昇到庭執行職務。
中 華 民 國 103 年 12 月 10 日
刑事第一庭審判長法 官 茆臺雲
法 官 陳義仲
法 官 蔡長林
以上正本證明與原本無異。
檢察官除有刑事妥速審判法第九條第一項各款情形得上訴外，不得上訴。
書記官 呂嘉文
中 華 民 國 103 年 12 月 10 日
附錄：
刑事妥速審判法第9條
除前條情形外，第二審法院維持第一審所為無罪判決，提起上訴之理由，以下列事項為限：
一、判決所適用之法令牴觸憲法。
二、判決違背司法院解釋。
三、判決違背判例。
刑事訴訟法第 377 條至第 379 條、第 393 條第 1 款規定，於前項案件之審理，不適用之。
附表一：
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│編號│加油站代號 │日期 │金額（新│
│ │ │ │臺幣） │
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│1 │D4351斗南站 │100年1月3日 │1850元 │
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│2 │D43W8梅山二站 │100年1月11日│1565元 │
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│3 │D4340博愛路站 │100年1月21日│1878元 │
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│4 │D43W8梅山二站 │100年1月28日│1656元 │
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│5 │D4351斗南站 │100年2月3日 │1043元 │
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│6 │D43W8梅山二站 │100年2月8日 │1635元 │
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│7 │D43W2雅虎站 │100年3月2日 │1310元 │
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│8 │D4340博愛路站 │100年3月13日│1819元 │
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│9 │D4351斗南站 │100年3月19日│1607元 │
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│10 │D4351斗南站 │100年3月27日│1782元 │
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│11 │D4340博愛路站 │100年4月3日 │1107元 │
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│12 │D434V○○南環路站 │100年4月6日 │1138元 │
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│13 │D434V○○南環路站 │100年4月11日│1316元 │
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│14 │D4351斗南站 │100年4月20日│1898元 │
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│15 │D4351斗南站 │100年5月2日 │1839元 │
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│16 │D4351斗南站 │100年5月9日 │1656元 │
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│17 │D4351斗南站 │100年5月28日│1635元 │
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│18 │D4351斗南站 │100年6月5日 │1732元 │
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│19 │4351斗南站 │100年6月12日│1773元 │
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│20 │D4351斗南站 │100年6月20日│1708元 │
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│21 │D434V○○南環路站 │100年6月27日│1662元 │
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│22 │D434V○○南環路站 │100年7月7日 │1834元 │
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│23 │D4351斗南站 │100年7月14日│1833元 │
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│24 │D4351斗南站 │100年7月21日│1831元 │
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│25 │D4351斗南站 │100年7月28日│1843元 │
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│26 │D4351斗南站 │100年8月4日 │1573元 │
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│27 │D4351斗南站 │100年8月15日│1743元 │
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│28 │D4353民雄站 │100年8月25日│313元 │
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│29 │D4351斗南站 │100年8月25日│1692元 │
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│30 │D4351斗南站 │100年8月31日│1895元 │
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│31 │D4351斗南站 │100年9月7日 │1631元 │
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│32 │D43W2雅虎站 │100年9月13日│1718元 │
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│33 │D4351斗南站 │100年9月20日│1486元 │
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│34 │D43W2雅虎站 │100年9月27日│1868元 │
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│35 │D4351斗南站 │100年10月5日│1501元 │
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│36 │D43W2雅虎站 │100年10月12 │1792元 │
│ │ │日 │ │
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│37 │D4373古坑站 │100年10月20 │1808元 │
│ │ │日 │ │
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│38 │D4351斗南站 │100年10月27 │1893 元 │
│ │ │日 │ │
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│39 │D4351斗南站 │100年10月31 │1113元 │
│ │ │日 │ │
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│40 │D4351斗南站 │100年11月4日│1583元 │
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│41 │D4351斗南站 │100年11月10 │1733 元 │
│ │ │日 │ │
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│42 │D4351斗南站 │100年11月17 │1679元 │
│ │ │日 │ │
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│43 │D4351斗南站 │100年11月22 │1722元 │
│ │ │日 │ │
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│44 │D4351斗南站 │100年11月29 │1585元 │
│ │ │日 │ │
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│45 │D4351斗南站 │100年12月6日│1627元 │
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│46 │D4351斗南站 │100年12月14 │1746元 │
│ │ │日 │ │
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│47 │D4351斗南站 │100年12月21 │1818元 │
│ │ │日 │ │