臺灣基隆地方法院刑事判決 103年度訴字第357號
公 訴 人 臺灣基隆地方法院檢察署檢察官
被 告 林志雄
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（一
百零三年度毒偵字第五四八號），本院改依簡式審判程序審理判
決如下：
主 文
林志雄持有第二級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑壹年貳月，扣案第一級毒品海洛因捌包（驗餘淨重一五‧一一公克，含無法完全析離之包裝袋捌個）、第二級毒品甲基安非他命伍包（毛重一三八‧五公克，含無法完全析離之包裝袋伍個），均沒收銷燬之，扣案玻璃球吸食器陸個均沒收。
事 實
一、林志雄前因施用毒品案件，經執行觀察、勒戒後，認有繼續 施用毒品之傾向，經執行強制戒治，於民國一百零一年三月 二十一日因執行完畢釋放，由臺灣基隆地方法院檢察署檢察 官以一百零一年度戒毒偵字第四號為不起訴處分確定。詎未 戒除施用毒品惡習，基於持有第二級毒品純質淨重二十公克 以上之犯意，及施用第一級毒品、第二級毒品之犯意，於一 百零二年六月八日前某日，為供己施用之目的，以不詳方式 取得第二級毒品甲基安非他命一包，復為供己施用之目的， 於一百零二年六月八日下午某時，於基隆市孝四路某處，向 姓名年籍不詳，綽號「阿川」男子購得甲基安非他命四包； 再為供己施用之目的，於一百零二年六月六日或七日某時， 於基隆市孝三路某旅社樓下，向姓名年籍不詳，綽號「明哥 」男子購得第一級毒品海洛因一包後，將購得之海洛因分裝 成五包。林志雄取得上開第一級毒品海洛因、第二級毒品甲 基安非他命後，一併置於其使用之車號00—五八六七號自 小客車而持有之。並於一百零二年六月八日上午某時，在上 開自小客車內（停放地點不詳），以將上開所持有之海洛因 、甲基安非他命分別取其中少許份量，混合置於玻璃球吸食 器燒烤產生煙霧加以嗅聞吸食之方式，施用海洛因、甲基安 非他命一次。嗣於一百零二年六月十一日下午五時十分許， 在基隆市○○區○○路○○號前，林志雄欲駕駛上開自小客 車離去時，為警攔查，發現其係通緝犯而予逮捕，並附帶搜 索上開車輛，於車內扣得海洛因八包（警秤毛重二十公克； 驗餘淨重十五‧一一公克）、甲基安非他命五包（警秤毛重 一三八‧五公克）、玻璃球吸食器六個等物。而扣案甲基安 非他命雖於扣案後遭侵占，惟其中一部分經轉賣而於另案扣 押，另案扣案部分之甲基安非他命送驗結果，純質淨重為十
六
‧０四七九公克、四‧五四二二公克，合計純質淨重已達二 十公克以上。此外，被告為警查獲當日，經其同意採尿送驗 ，結果呈嗎啡、可待因及安非他命、甲基安非他命陽性反應 ，始悉上情。
二、案經基隆市警察局第一分局報告臺灣基隆地方法院檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、上開犯罪事實，業據被告於本院坦承不諱（本院準備程序筆 錄、審判筆錄），且有下列事證可稽：
㈠被告為警查獲當日，經警採尿送驗結果，呈安非他命、甲基 安非他命、嗎啡、可待因陽性反應，有基隆市警察局第一分 局偵辦毒品案件尿液檢體對照表、臺灣尖端先進生技醫藥股 份有限公司濫用藥物檢驗報告在卷可稽（一百零二年度偵字 第二三七二號卷第一二四、一二五頁）。
㈡被告為警查獲時，經警扣得海洛因八包、甲基安非他命五包 、玻璃球吸食器六個（同卷第二六、二七頁扣押物品目錄表 、同卷第五二至六八頁扣案物照片），扣案海洛因、甲基安 非他命，經基隆市警察局第一分局忠二路派出所初步鑑驗結 果，呈海洛因、安非他命反應，有該所查獲涉嫌毒品危害防 制條例毒品初步鑑驗報告單在卷可稽（同卷第三七、三八頁 ）。扣案海洛因（粉末檢品）八包，經法務部調查局鑑定結 果，均含第一級毒品海洛因成分，合計淨重一五‧一九公克 ，驗餘淨重一五‧一一公克等情，有該局濫用藥物實驗室一 百零二年七月十日調科壹字第○○○○○○○○○○○號鑑 定書在卷可稽（同卷第一二三頁）。扣案甲基安非他命五包 ，依本院一百零三年三月二十日一百零三年度訴字第五五號 刑事判決所認定之事實，係遭基隆市警察局第一分局偵查隊 偵查佐游進旺侵占後，分別賣給傅豪德一七‧九五一０公克 、五‧０八一公克，嗣經警查獲，此有本院上開刑事判決書 在卷可憑。而遭游進旺出售之上開甲基安非他命，嗣為警查 獲扣案，經交通部民用航空局航空醫務中心鑑定結果，前者 （白色結晶塊一袋）淨重一七‧九五一０公克，取樣０‧０ ００三公克，餘重一七‧九五０七公克，檢出甲基安非他命 成分，有該中心一百零二年十月三十一日航藥鑑字第一０二 一０一四二號毒品鑑定書在卷可稽（一百零三年度毒偵字第 五四八號卷第二九頁）；後者（白色透明結晶塊一袋），淨 重五‧０八一０公克，取樣０‧０００二公克，餘重五‧０ 八０八公克，亦檢出甲基安非他命成分，有該中心一百零二 年十一月二十五日航藥鑑字第一０二一０六三三號毒品鑑定
書在卷可憑（同卷第三十頁）。再經本院調取該二包扣案甲 基安非他命，送交通部民用航空局航空醫務中心鑑定其純質 淨重，檢驗結果：⒈白色結晶塊一袋。淨重一七‧九五０七 公克，取樣０‧一四七一公克，餘重一七‧八０三六公克， 鑑驗甲基安非他命成分，純度為百分之八九‧四，純質淨重 一六‧０四七九公克。⒉白色透明結晶塊一袋。淨重五‧０ 八０八公克，取樣０‧一八九八公克，餘重四‧八九一０公 克，鑑驗甲基安非他命成分，純度為百分之八九‧四，純質 淨重為四‧五四二二公克等情，有該中心一百零三年九月二 十九日航藥鑑字第一０三七五五一Ｑ號毒品鑑定書附卷可憑 （本院卷第六八頁）。
㈢綜上情節，堪認被告自白施用毒品情節屬實。並由目前另案 扣押之甲基安非他命，經鑑驗結果，其純質淨重為一六‧０ 四七九公克、四‧五四二二公克，合計純質淨重為二０‧五 九０一公克等情以觀，亦可推知被告為警查獲時所持有遭扣 案之甲基安非他命（警秤毛重一三八‧五公克），其純質淨 重已在二十公克以上。
㈣此外，被告有事實欄所載因施用毒品案件執行觀察、勒戒及 強制戒治，及因施用毒品案件經法院判處罪刑之前案紀錄等 情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑，綜上，本件 事證明確，被告犯行可以認定。
二、論罪科刑部分
按實務上針對罪數問題所建立之吸收犯理論中，所謂「高度 行為吸收低度行為」係基於法益侵害之觀點，認為當高度行 為之不法內涵足以涵蓋低度行為時，方得論以吸收犯。而九 十八年五月二十日修正之毒品危害防制條例第十一條，既將 同屬持有毒品行為之處罰依數量多寡而分別論處，顯見立法 者乃係有意以持有毒品數量作為評價持有毒品行為不法內涵 高低之標準，由此可推知當行為人持有毒品數量達法定標準 以上者，相較於僅持有少量毒品之不法內涵較高、法定刑亦 隨之顯著提升，縱令行為人係為供個人施用而持有毒品，亦 因該持有毒品行為之不法內涵已非原本施用毒品行為所得涵 蓋，自不得拘泥於以往施用行為吸收持有行為之既定見解， 應本諸行為不法內涵高低行為判斷標準，改認持有法定數量 以上毒品之行為屬重度行為而得吸收施用毒品之輕度行為。 是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第十一條第四項之持 有第二級毒品純質淨重二十公克以上之罪及第十條第一項之 施用第一級毒品罪。公訴人就被告持有及施用第二級毒品甲 基安非他命部分，認係犯毒品危害防制條例第十條第二項之 施用第二級毒品罪，尚有未合，而起訴犯罪事實相同，爰依
法變更起訴法條。又被告施用第二級毒品甲基安非他命之輕 度行為，為其持有第二級毒品純質淨重二十公克以上之重度 行為所吸收；被告持有第一級毒品之低度行為，為其施用第 一級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。而被告購入上開 第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命後，合併持有 ，再同時取其中一部分混合施用，應認為係以一行為同時觸 犯上開持有第二級毒品純質淨重二十公克以上及施用第一級 毒品之二罪名，為想像競合犯，依刑法第五十五條之規定， 應從一重之持有第二級毒品純質淨重二十公克以上罪處斷。 爰審酌被告經觀察、勒戒及強制戒治之處遇措施後，猶未能 脫離毒害，惟犯罪後坦承犯行，且施用毒品係戕害個人健康 ，持有大量毒品，則足以助長毒品流通。並兼衡被告之品行 、智識程度、生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。 扣案第一級毒品海洛因八包（驗餘淨重一五‧一一公克，及 盛裝該毒品之包裝袋八個衡情無法與毒品完全析離），應依 毒品危害防制條例第十八條一項規定，沒收銷燬之。第二級 毒品甲基安非他命五包（警秤毛重一三八‧五公克，及盛裝 該毒品之包裝袋五個衡情無法與毒品完全析離），雖未於本 案扣案，惟並無證據證明業已滅失或業經執行沒收銷燬，亦 應依毒品危害防制條例第十八條第一項規定，宣告沒收銷燬 。扣案玻璃球吸食器六個，係被告所有，供犯罪所用及犯罪 預備之物，應依刑法第三十八條第一項第二款規定，宣告沒 收。
據上論斷，依刑事訴訟法第二百七十三條之一第一項、第二百九十九條第一項前段、第三百條，毒品危害防制條例第十條第一項、第十一條第四項、第十八條第一項前段，刑法第十一條前段、第五十五條、第三十八條第一項第二款，判決如主文。本案經檢察官朱家蓉到庭執行職務
中 華 民 國 103 年 12 月 11 日
刑事第二庭法 官 高偉文
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 103 年 12 月 11 日
書 記 官 李建毅
附錄本案論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第十條
施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。
毒品危害防制條例第十一條
持有第一級毒品者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣五萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處二年以下有期徒刑、拘役或新臺幣三萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣七十萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣三十萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處一年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處一年以下有期徒刑、拘役或新臺幣一萬元以下罰金。