臺灣嘉義地方法院刑事判決 103年度訴字第536號
公 訴 人 臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官
被 告 郭志鵬
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（103年
度毒偵字第867號），本件經裁定適用簡式審判程序，判決如下
：
主 文
郭志鵬施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑玖月。 犯 罪 事 實
一、郭志鵬明知海洛因、甲基安非他命分別係毒品危害防制條例 所定之第一級毒品及第二級毒品，不得無故施用、持有，竟 基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯 意，於民國103年6月28日中午12時許，在嘉義縣義竹鄉西過 村農田內，以將海洛因及甲基安非他命併同放置於玻璃球內 ，以火燒烤使成煙霧後，再以口、鼻吸食該煙霧之方式，同 時施用海洛因及甲基安非他命1次。
二、案經嘉義市警察局移送臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官偵查 起訴。
理 由
一、本件被告郭志鵬所犯係死刑、無期徒刑或最輕本刑為 3年以 上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之 陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取檢察官、被告 之意見後，爰依刑事訴訟法第 273條之1第1項規定裁定由受 命法官獨任進行簡式審判程序。
二、訊據被告對於上揭犯罪事實坦承不諱，且被告於 103年7月1 日下午 4時15分許，經警採尿送驗，結果呈嗎啡、可待因、 甲基安非他命陽性反應，有正修科技大學超微量研究科技中 心尿液檢驗報告、嘉義市政府警察局刑警大隊查獲毒品危害 防制條例尿液送驗姓名對照表及臺灣嘉義地方法院檢察署鑑 定許可書等在卷可稽(見警卷第 4-6頁)，是被告上揭任意性 自白核與事實相符，堪可採信。本件事證明確，被告犯行洵 堪認定，自應依法論科。
三、按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10 條定有處罰明文。故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本 應科以刑罰。惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者， 則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制 戒治之保安處分。該條例於92年7 月9 日修正公布，自93年 1 月9 日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇 程序，區分為「初犯」、「五年內再犯」及「五年後再犯」 。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒
治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或 強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯」者，因其再犯率 甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效， 爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治 執行完畢釋放後，「五年後再犯」者，前所實施之觀察、勒 戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協 助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強 制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「 五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程 序。倘被告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次 （或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒 戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再 犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高 ，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依 該條例第10條處罰。經查，被告前因施用毒品案件，經本院 裁定送觀察、勒戒後，因無繼續施用傾向，於88年4月22日 釋放，並經臺灣嘉義地方法院檢察署以88年度偵字第2089號 為不起訴處分確定。於5年內，又因施用毒品案件，經本院 裁定送觀察、勒戒後，因無繼續施用傾向，於88年12月20日 釋放，並經臺灣嘉義地方法院檢察署以88年度毒偵字第495 號為不起訴處分確定，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在 卷可佐，是被告於觀察、勒戒執行完畢釋放後 5年內，已再 犯施用毒品之罪，則其本件施用毒品犯行已非屬觀察、勒戒 5年後再犯，仍應以依法論科。
四、論罪科刑：
(一)核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項及同條第2 項之施用第一級毒品、第二級毒品罪。被告施用前持有第一 級毒品海洛因與第二級毒品甲基安非他命之低度行為，為施 用毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。再被告係以一施用 行為，同時施用第一級毒品海洛因與第二級毒品甲基安非他 命，係一行為觸犯數罪名之想像競合犯，從一重施用第一級 毒品罪處斷。
(二)被告前因施用毒品案件，經臺灣高等法院臺南分院以99年度 上訴字第862號判處應執行有期徒刑 10月確定；又因施用毒 品案件，經本院以 99年度訴字第949號判處有期徒刑10月確 定，上開二案定應執行有期徒刑1年7月，於 101年6月7日縮 短刑期執畢出監，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可 參，其受有期徒刑執行完畢後 5年內，故意再犯本件有期徒 刑以上之罪，為累犯，應依刑法第 47條第1項規定，加重其 刑。
(三)按刑法第62條所規定之自首，以對於未發覺之罪，向有偵查 權之機關或公務員自承犯罪，進而接受裁判為要件；具有裁 判上一罪關係之犯罪，苟全部犯罪未被發覺前，行為人僅就 其中一部分犯罪自首，仍生全部自首之效力。查被告於有偵 查犯罪職權之機關或公務員發覺前，即向承辦警員坦承施用 甲基安非他命之犯行，並配合採集尿液送驗之情，有警詢筆 錄存卷可考，其嗣並接受裁判，且其施用第一級毒品與第二 級毒品之犯行，為想像競合犯，具有裁判上一罪關係，揆諸 上揭說明，被告固僅就具有裁判上一罪關係犯罪之其中一部 分犯罪自首，仍生全部自首之效力，爰依刑法第62條前段減 輕其刑，並依法先加後減之。
(四)爰審酌被告國中畢業之智識程度，從事農業，犯後坦承犯行 ，態度尚可，施用毒品本質上為戕害自身之行為，對國家、 社會之影響非鉅，及其離婚，育有2名未成年子女之家庭生 活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第55條、第62條前段，判決如主文。本案經檢察官楊麒嘉到庭執行職務
中 華 民 國 103 年 12 月 16 日
刑事第四庭 法 官 林新益
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 103 年 12 月 16 日
書記官 江淑萍
附錄所犯法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。