臺灣高雄地方法院刑事裁定 103年度聲字第5105號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 周炳郎
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（103年度執聲字第3143號），本院裁定如下：
主 文
甲○○所犯如附表所示之各罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑壹年捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 理 由
一、聲請意旨略以：本件受刑人甲○○因犯如附表各編號所示圖 利容留性交等罪，先後經判決確定各如附表所示之刑，應依 刑法第50條、第53條及第51條第5 款，定其應執行刑，爰依 刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依 刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文 ；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行 刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖 曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時 ，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎， 定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之 刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367 號裁定參照 ）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束 ，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定 ，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界 限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序 之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二 者均不得有所踰越。另數罪併罰而有二裁判以上，應定其應 執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然 對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年 台非字第32號、92年度台非字第187 號判決意旨參照）。末 按刑法第41條第8項規定：「第1項至第4項及第7項之規定， 於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行 之刑逾6 月者，亦適用之」，倘受刑人所受之宣告刑均合於 刑法第41條第1 項前段得易科罰金之規定，定應執行之刑固 超過6 個月，依前開說明，仍得易科罰金，先予敘明。至本 件如附表編號2至5所示各罪，行為時固均在刑法第50條修正 前，惟與附表編號1 所示之罪同為得易科罰金之罪，自無庸 為新舊法比較，附此敘明。
三、本件受刑人所犯妨害風化如附表所示之數罪，業經本院及臺 灣臺南地方法院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所示
之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及附 表所列各該刑事判決在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之 刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人 所犯如附表編號2 至5 所示之罪，固經臺灣臺南地方法院以 103年度易緝字第3、4號判決定應執行刑為有期徒刑1年6 月 確定，惟徵諸上開說明，受刑人既有上開附表所示之罪應定 其應執行刑，則上開各自所定之應執行刑即當然失效，本院 自可更定附表所示之罪之應執行刑。是本院定其應執行刑， 不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重 於附表所示數罪之總和即有期徒刑25年2 月又15日，亦應受 內部界限之拘束（即有期徒刑1年9月）。另審之受刑人所犯 如附表編號2至5所示數罪之類型均為業務侵占罪，犯罪類型 相同，並考量其整體犯罪情狀、對社會危害與其個人之刑罰 性程度。準此，受刑人所犯如附表所示之罪定其應執行刑如 主文所示，又因受刑人所犯之罪，合於數罪併罰之要件，且 均得易科罰金（經確定裁判宣告之易科罰金折算標準均為新 臺幣1千元折算1日），併諭知易科罰金之折算標準。四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第53條、第51條第5 款 、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。中 華 民 國 103 年 11 月 17 日
刑事第六庭 法 官 李承曄
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。中 華 民 國 103 年 11 月 17 日
書記官 邱慧柔
附表：
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│編│ 罪 名 │宣告刑 │犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │
│號│ │ │ ├───────┬─────┼───────┬─────┤ │
│ │ │ │ │法院、案號 │判決日期 │法院、案號 │確定日期 │ │
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│1 │圖利容留│有期徒刑│103.1.17 │高雄地院103 年│103.7.22 │高雄地院103 年│103.8.14 │編號2至5曾│
│ │性交罪 │3 月，如│ │度簡字第2206號│ │度簡字第2206號│ │經定其應執│
│ │ │易科罰金│ │ │ │ │ │行刑為有期│
│ │ │，以新臺│ │ │ │ │ │徒刑1年6月│
│ │ │幣1 仟元│ │ │ │ │ │。 │
│ │ │折算1 日│ │ │ │ │ │ │
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│2 │業務侵占│有期徒刑│95年11月至│臺南地院103 年│103.6.30 │臺南地院103 年│103.7.28 │ │
│ │ │7 月（共│96年2 月間│度易緝字第3、4│ │度易緝字第3、4│ │ │
│ │ │33罪），│（共33次）│號 │ │號 │ │ │
│ │ │均各減為│ │ │ │ │ │ │
│ │ │有期徒刑│ │ │ │ │ │ │
│ │ │3 月又15│ │ │ │ │ │ │
│ │ │日，如易│ │ │ │ │ │ │
│ │ │科罰金，│ │ │ │ │ │ │
│ │ │以新臺幣│ │ │ │ │ │ │
│ │ │1 仟元折│ │ │ │ │ │ │
│ │ │算1 日 │ │ │ │ │ │ │
├─┼────┼────┼─────┤ │ │ │ │ │
│3 │業務侵占│有期徒刑│95年11月至│ │ │ │ │ │
│ │ │8 月（共│96年2 月間│ │ │ │ │ │
│ │ │5 罪），│（共5次） │ │ │ │ │ │
│ │ │均各減為│ │ │ │ │ │ │
│ │ │有期徒刑│ │ │ │ │ │ │
│ │ │4 月，如│ │ │ │ │ │ │
│ │ │易科罰金│ │ │ │ │ │ │
│ │ │，以新臺│ │ │ │ │ │ │
│ │ │幣1 仟元│ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算1 日│ │ │ │ │ │ │
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│4 │業務侵占│有期徒刑│95年11月至│ │ │ │ │ │
│ │ │6 月（共│96年2 月間│ │ │ │ │ │
│ │ │21罪），│（共21次）│ │ │ │ │ │
│ │ │均各減為│ │ │ │ │ │ │
│ │ │有期徒刑│ │ │ │ │ │ │
│ │ │3 月，如│ │ │ │ │ │ │
│ │ │易科罰金│ │ │ │ │ │ │
│ │ │，以新臺│ │ │ │ │ │ │
│ │ │幣1 仟元│ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算1 日│ │ │ │ │ │ │
├─┼────┼────┼─────┤ │ │ │ │ │
│5 │業務侵占│有期徒刑│95年11月至│ │ │ │ │ │
│ │ │4 月（共│96年2 月間│ │ │ │ │ │
│ │ │52罪），│（共52次）│ │ │ │ │ │
│ │ │均各減為│ │ │ │ │ │ │
│ │ │有期徒刑│ │ │ │ │ │ │
│ │ │2 月，如│ │ │ │ │ │ │
│ │ │易科罰金│ │ │ │ │ │ │
│ │ │，以新臺│ │ │ │ │ │ │
│ │ │幣1 仟元│ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算1 日│ │ │ │ │ │ │
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