臺灣高雄地方法院民事判決 102年度雄簡字第2748號
原 告 丞煜室內整修工程有限公司
法定代理人 劉卉慈
訴訟代理人 陳育能
被 告 盈舜營造有限公司
法定代理人 洪平森
訴訟代理人 朱俊嘉
陳華珊
上列當事人間請求給付工程款事件，本院於民國103 年10月16日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應給付原告新臺幣叁仟叁佰叁拾叁元，及自民國一百零二年八月八日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔十分之一，餘由原告負擔。本判決原告勝訴部分得假執行，但被告如以新臺幣叁仟叁佰叁拾叁元為原告預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
一、按簡易訴訟之訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴 ，但擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴 訟法第第436 條第2 項、第255 條第1 項第3 款定有明文。 查原告起訴請求被告給付新臺幣（下同）297,435 元，及自 本件支付命令送達翌日起至清償日止，按週年利率5 ％計算 之利息。嗣於本院審理中減縮為：被告應給付原告260,386 元，及自本件支付命令送達翌日起至清償日止，按週年利率 5 ％計算之利息（如減縮後之聲明），核與前開規定相符， 應予准許，合先敘明。
二、原告主張：原告與被告約定由原告施做位於高雄軟體科學園 區如附表戶別及地址所示建物之12 mm 明架礦纖天花板骨架 及面板等工程（下稱系爭工程），兩造於民國97年12月26日 簽訂工程合約書（下稱系爭契約書）。系爭契約書第5 條付 款辦法約定為：「㈠骨架安裝完成請款40％，50％現金，50 ％為60天期票。㈡面板安裝完成請款50％，50％現金，50％ 60天期票。㈢客戶交屋驗收完成支付保留款，請款10％，以 10 0％60天期票給付」，嗣原告已於98年間完成系爭工程， 且本件保留款之給付條件已成就，被告應依約給付原告保留 款260,386 元（下稱系爭保留款），詎被告竟迄今未給付系 爭保留款，且以不正當之方法阻止保留款之付款條件成就， 依民法第101 條之規定，應認為給付條件已成就，被告應給 付系爭保留款，爰依系爭契約之法律關係提起本訴等語。並
聲明：如減縮後之聲明。
三、被告則以：系爭契約之性質屬承攬契約，系爭保留款請求權 之時效依民法第127 條第7 款之規定應為2 年，至遲自98年 12月31日起算，至100 年12月30日止系爭保留款請求權於已 因時效而消滅，被告得拒絕給付。然附表編號52之建物尚未 售出，並非被告所能預期，且原告並未舉證被告有何故意使 系爭保留款給付條件不成就之不正當行為，自應認定系爭契 約書第5 條第3 項之停止條件未成就，原告尚不得請求被告 給付此部分系爭保留款。如認被告仍應給付系爭保留款，因 原告承攬系爭工程，完工後出現許多瑕疵，經通知原告修繕 瑕疵，原告又未盡修復改善之責，則被告依系爭契約書第18 條第2 項之約定，另行僱工修復花費91,476元【計算式：（ 大工1,890 ＋小工1,575）×22＝76,230，加計20％管理費 15,246，共計91,476】，被告自得向原告請求上開款項，爰 依法主張抵銷等語置辯，並聲明：㈠原告之訴駁回。㈡如受 不利益判決，願供擔保請准宣告免為假執行。
四、兩造不爭執及爭執事項
㈠不爭執事項：
⒈原告向被告承攬高雄軟體科學園區如附表關於12mm明架礦 纖天花板工程，兩造於97年12月26日簽訂系爭契約書。 ⒉兩造於系爭契約書第5 條付款辦法約定：「A.骨架安裝完 成請款40％，50％現金，50％為60天期票。B.面板安裝完 成請款50％，50％現金，50％為60天期票。C.客戶交屋驗 收完成支付保留款，請款10％以100 ％60天期票給付。」 。
⒊原告已完成全部系爭工程之工作，被告應給付原告之保留 款為260,386元（含稅）。
⒋被告施做之系爭工程建物所有權已於如附表所示之日完成 所有權移轉登記。
㈡爭執事項：
⒈被告抗辯原告本件工程款請求權因適用民法第127 條第7 款2年之短期時效，並主張拒絕付款，有無理由？ ⑴本件原告請求權有無民法第127條第7款的適用？ ⑵若有，本件保留款之時效何時起算？是否已罹於時效？ ⒉被告抗辯因系爭工程支出修繕費用請求抵銷，有無理由？五、本院得心證之理由
㈠系爭保留款之請求權時效為民法第127 條第7 款之短期時效 適用，原告得請求被告給付工程保留款3,333元： ⒈按技師、承攬人之報酬及其墊款，因2 年間不行使而消滅； 消滅時效，自請求權可行使時起算。以不行為為目的之請求
權，自為行為時起算；時效完成後，債務人得拒絕給付。民 法第127 條第7 款、第128 條、第144 條第1 項定有明文。 次按稱承攬者，謂當事人約定，一方為他方完成一定之工作 ，他方俟工作完成，給付報酬之契約。約定由承攬人供給材 料者，其材料之價額，推定為報酬之一部。民法第490 條定 有明文。準此，契約約定由承攬人供給材料之情形，如未就 材料之內容及其計價之方式為具體約定，應推定該材料之價 額為報酬之一部，除當事人之意思重在工作物（或材料）財 產權之移轉，有買賣契約性質者外，當事人之契約仍應定性 為單純承攬契約。所謂製造物供給契約，乃當事人之一方專 以或主要以自己之材料，製成物品供給他方，而由他方給付 報酬之契約。此種契約之性質，究係買賣抑或承攬，仍應探 求當事人之真意釋之。如當事人之意思，重在工作之完成， 應定性為承攬契約；如當事人之意思，重在財產權之移轉， 即應解釋為買賣契約；兩者無所偏重或輕重不分時，則為承 攬與買賣之混合契約，並非凡工作物供給契約即屬承攬與買 賣之混合契約。是承攬關係重在勞務之給付及工作之完成， 與著重在財產權之移轉之買賣關係不同，至承攬關係中，材 料究應由何方當事人供給，通常係依契約之約定或參酌交易 慣例定之，其材料可能由定作人提供，亦可能由承攬人自備 。是工程合約究為「承攬契約」抑或「製造物供給契約」， 關鍵應在於「是否移轉工作物所有權」而定，至材料由何人 提供，並非承攬定性之必然要件（最高法院102 年度台上字 第1468號判決參照）。
⒉原告主張系爭契約為原告包工包料施做，具有承攬及買賣之 混合契約性質之不動產製造物供給契約，並非單純承攬契約 云云。經查，兩造由原告施做礦纖天花板骨架及面板工程， 採實做實算，且於系爭契約第4 條約定：「一、乙方（原告 ）得每15日申請估驗乙次（一個月一次）。二、每月15日前 經檢驗合格完成者，乙方得於當月15日前檢附100 ％工程發 票至工地辦理請款。三、每月7 日及10日為領款日，由甲方 （被告）出納室發放。四、請款實已方需檢附100 ％工程發 票始可辦理。」，並於系爭契約書第5 條付款辦法約定：「 ㈠骨架安裝完成請款40％，50％現金，50％為60天期票。㈡ 面板安裝完成請款50％，50％現金，50％60天期票。㈢客戶 交屋驗收完成支付保留款，請款10％，以100 ％60天期票給 付」（本院卷第5 頁背面），足見兩造就系爭契約之履行以 及請求報酬必須經過「估驗」、「驗收」程序，兩造就系爭 工程之真意當在前揭天花板裝設之工作完成，而非在財產權 之移轉，且系爭工程之工作係將天花板裝設於本件工地，並
無另外將施做之天花板所有權移轉予被告之程序一情，亦經 原告訴訟代理人自承在卷（本院卷第89頁），益徵兩造之真 意係在系爭工作之完成而非在工作物所有權移轉甚明，堪認 系爭契約為承攬契約。再者，實務上承攬工作而由承攬人包 工包料之情形多因承攬人對於材料具有專業性且與供應廠商 之熟稔，通常較能迅速以適當價格提供材料，而由承攬人取 得材料後施做工作，於此一由承攬人提供材料之情形，尚非 均可認為皆構成承攬及買賣之混合契約，揆諸前揭說明，自 不能僅以由原告提供材料而施做，遽認系爭契約屬承攬及買 賣之混合契約，是原告主張系爭契約屬承攬及買賣之混合契 約而無民法第127 條第7 款2 年短期時效之適用云云，要無 足採。
⒊系爭契約書第5 條付款辦法約定：「㈠骨架安裝完成請款40 ％，50％現金，50％為60天期票。㈡面板安裝完成請款50％ ，50％現金，50％60天期票。㈢客戶交屋驗收完成支付保留 款，請款10％，以100 ％60天期票給付」（本院卷第5 頁背 面），前已敘及，原告就系爭保留款之請求權應自「客戶交 屋完成驗收」時起得請求，又原告主張所謂客戶交屋完成意 指業主即訴外人國城建設股份有限公司（下稱國城公司）將 原告施做天花板工程之建物出售於他人後，按施工面積比例 發給等語（本院卷第89、90頁），為被告所不爭執（本院卷 第143 頁），本件應以國城公司將原告施作天花板工程之建 物售出之移轉登記時間為系爭保留款得請求之時，並以此起 算2 年之時效期間。又原告施做系爭工程之建物已於如附表 所有權移轉登記所示時間將所有權移轉登記與第三人，有建 物登記謄本及異動索引在卷可憑（本院卷第171-249 頁）， 亦為原告所不爭執（本院卷第292 頁），原告於102 年7 月 26日始具狀向本院聲請對被告發支付命令，此有本院收狀戳 章可憑（本院卷第3 頁），是依上開建物移轉登記時間，除 附表編號27之建物於101 年2 月6 日完成所有權移轉登記尚 未罹於2 年時效，及編號52之建物尚未出售及移轉登記，依 約尚不能請求給付此部分之保留款外，其餘均已罹於2 年時 效，從而被告主張時效抗辯而拒絕給付此部分保留款，即屬 有據。又編號27之建物之施工面積為140.11平方公尺，佔原 告施工面積之1.28％，為原告所不爭執（本院卷第254 頁） ，則原告得請求之保留款為3,333 元（計算式：260,386 × 1.28％＝3,333 ，小數點以下四捨五入），原告逾此部分之 請求，即屬無據。
⒋至原告主張被告故意不出售附表編號52之建物，原告就此得 依民法第101 條第1 項之規定請求此部分之保留款云云，為
被告所否認，並抗辯稱：系爭工程之建物位於經濟部所主管 之高雄軟體科學園區，各廠商進駐必須經經濟部加工出口區 管理處審核，必非被告得自由買賣等語，且提出加工出口區 投資指南為證（本院第263 頁），依民事訴訟法第277 條之 規定，自應由原告就此一事實負有舉證之責，然附表編號5 2 建物施工面積為230.82平方公尺，所占比例僅有2.1 ％， 被告就此部分縱應給付保留款亦僅5,468 元（計算式：260, 386 ×2.1 ％＝5,468 ，小數點以下四捨五入），則被告是 否有動機故意不出售該建物，已屬有疑。再者，系爭工程之 建物得否順利出售，取決於市場經濟及締約自由，自不能僅 以原告於97年12月間開始施工，被告迄今尚未出售該建物， 遽認被告有故意以不正當之方法使條件不成就之行為，原告 此部分主張，亦難採憑。
㈡被告不得主張抵銷抗辯：
按工作有瑕疵者，定作人得定相當期限，請求承攬人修補之 。承攬人不於前項期限內修補者，定作人得自行修補，並得 向承攬人請求償還修補必要之費用，民法第493 條第1 項、 第2 項定有明文。次按當事人主張有利於己之事實者，就其 事實有舉證責任，民事訴訟法第277 條定有明文。又民事訴 訟法如係原告主張權利者，應先由原告負舉證之責，若原告 不能舉證，以證實自己主張之事實為真實，則被告就其抗辯 事實即令不能舉證，或其舉證尚有疵累，亦應駁回原告之訴 ，最高法院17年上字第917 號判例意旨可資參照。被告抗辯 原告就系爭工程履行容有瑕疵，被告另行僱工處理支出91,4 76元，並依法主張抵銷云云，且提出修繕服務處理單、工作 日報表為憑（本院卷第56-79 頁），惟為原告所否認，揆諸 前揭說明，自應由被告就此部分事實負舉證之責。經查，系 爭契約第18條第2 項約定：「工程全部完竣後，經監工人員 初驗合格，再由甲方派員覆驗，認為合格，方做正式驗收， 甲方驗收時如發現乙方所做工程與規定不符或有缺陷，乙方 應依據甲方指定之期限完成修正，修正後再請甲方覆驗。若 逾期期限未修正，甲方得代雇工辦理，其有關費用及甲方因 此所受損失均由乙方負責償付（甲方並可直接從工程款中扣 除，乙方絕無異議）。凡驗收所需工人、工具及梯架等概由 乙方供給之」（本院卷第7 頁），是依前揭說明及兩造上開 約定可知，被告就系爭工程倘認有應修補之事項，應由被告 先行通知原告修補，原告逾期未修補後，被告始得自行僱工 修補並由原告負擔此部分費用，尚不許被告未經通知原告修 補及自行修補，亦即，被告未通知原告修補即自行修補因而 產生之費用，自不得依上開規定及約定請求原告給付，被告
固主張僱工修復原告施工之瑕疵，然被告就其曾事先通知原 告修繕一情，並未舉證供本院調查（本院卷第143 頁），自 無從僅憑被告所述，遽認被告曾依約通知原告前來修繕，從 而，被告主張支出僱工修繕費用91,476元，並據以抵銷與原 告之保留款抵銷云云，即屬無據。
六、綜上所述，原告依系爭契約法律關係，請求被告給付3,333 元，及自支付命令繕本送達翌日即102 年8 月8 日起至清償 日止，按週年利率5 ％計算之利息，為有理由，應予准許。 逾此部分，為無理由，應予駁回。
七、原告勝訴部分係就民事訴訟法第427 條訴訟適用簡易程序所 為被告敗訴之判決，依同法第389 條第1 項第3 款規定，應 依職權宣告假執行。並依同法第392 條第2 項規定，依聲請 宣告被告如預供擔保後，得免為假執行。
八、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊及防禦方法，經核與本判 決結果不生影響，爰不一一論述，附此敘明。
九、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。中 華 民 國 103 年 10 月 30 日
高雄簡易庭 法 官 賴建旭
附表
┌──┬──────┬─────────────┬───────┬──────┬────┐
│編號│ 戶 別 │ 地 址 │所有權移轉日期│施作面積 │所佔比例│
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│1 │A棟 10F-A1 │復興四路12號10樓之1 │100/1/12 │137.54 │ 1.25% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│2 │A棟 10F-A10 │復興四路12號10樓之10 │97/9/19 │271.00 │ 2.47% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│3 │A 棟10F-A11 │復興四路12號10樓之11 │98/1/8 │140.11 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│4 │A 棟10F-A12 │復興四路12號10樓之12 │98/1/8 │139.88 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│5 │A 棟10F-A2 │復興四路12號10樓之2 │97/10/6 │152.72 │ 1.39% │
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│6 │A 棟10F-A20 │復興四路12號10樓之18 │97/6/3 │315.38 │ 2.88% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│7 │A 棟10F-A8 │復興四路12號10樓之8 │97/7/10 │138.36 │ 1.26% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│8 │A 棟11F-A5 │復興四路12號11樓之5 │97/6/3 │193.26 │ 1.76% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│9 │A 棟11F-A7 │復興四路12號11樓之7 │97/9/19 │193.04 │ 1.76% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│10 │A 棟11F-A9 │復興四路12號11樓之9 │97/7/10 │168.11 │ 1.53% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│11 │A 棟3F-A18 │復興四路12號3樓之18 │97/5/23 │138.39 │ 1.26% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│12 │A 棟3F-A19 │復興四路12號3樓之19 │97/5/23 │136.84 │ 1.25% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│13 │A 棟3F-A8 │復興四路12號3樓之8 │97/10/20 │138.36 │ 1.26% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│14 │A 棟3F-A9 │復興四路12號3樓之9 │97/10/20 │139.82 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│15 │A 棟4F-A19 │復興四路12號4 樓之16 │97/10/6 │136.84 │ 1.25% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│16 │A 棟4F-A20 │復興四路12號4樓之17 │97/10/6 │315.38 │ 2.88% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│17 │A 棟7F-A1 │復興四路12號7樓之1 │97/8/4 │137.54 │ 1.25% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│18 │A 棟7F-A10 │復興四路12號7樓之10 │97/8/20 │324.45 │ 2.96% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│19 │A 棟7F-A11 │復興四路12號7樓之11 │98/1/9 │140.11 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│20 │A 棟7F-A12 │復興四路12號7樓之12 │98/1/9 │138.28 │ 1.26% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│21 │A 棟7F-A17 │復興四路12號7樓之17 │98/1/9 │142.09 │ 1.30% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│22 │A 棟7F-A2 │復興四路12號7 樓之2 │98/1/9 │152.72 │ 1.39% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│23 │A 棟7F-A8 │復興四路12號7 樓之8 │98/8/28 │138.36 │ 1.26% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│24 │A 棟7F-A9 │復興四路12號7 樓之9 │97/8/20 │139.82 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│25 │A 棟7F-B1 │復興四路2 號7 樓之1 │98/7/16 │777.55 │ 7.09% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│26 │A 棟7F-B2 │復興四路2 號7 樓之2 │97/5/23 │425.70 │ 3.88% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│27 │A 棟8F-A11 │復興四路12號8樓之11 │101/2/6 │140.11 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│28 │A 棟8F-A13 │復興四路12號8 樓之13 │97/10/20 │136.85 │ 1.25% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│29 │A 棟8F-A15 │復興四路12號8 樓之15 │99/1/28 │139.84 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│30 │A 棟8F-A16 │復興四路12號8 樓之16 │97/10/31 │322.22 │ 2.94% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│31 │A 棟8F-A19 │復興四路12號8 樓之19 │97/10/20 │136.84 │ 1.25% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│32 │A 棟8F-A20 │復興四路12號8 樓之20 │97/8/15 │315.38 │ 2.88% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│33 │A 棟8F-A3 │復興四路12號8 樓之3 │97/5/23 │159.89 │ 1.46% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│34 │A 棟8F-A5 │復興四路12號8 樓之5 │97/5/23 │159.97 │ 1.46% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│35 │A 棟8F-A7 │復興四路12號8 樓之7 │97/8/4 │140.87 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│36 │A 棟8F-B1 │復興四路2 號8 樓之1 │98/4/24 │772.56 │ 7.05% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│37 │A 棟8F-B3 │復興四路2 號8 樓之3 │97/5/23 │362.57 │ 3.31% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│38 │A 棟8F-B5 │復興四路2 號8 樓之5 │97/6/3 │337.45 │ 3.08% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│39 │A 棟9F-A1 │復興四路12號9 樓之1 │97/9/19 │137.54 │ 1.25% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│40 │A 棟9F-A10 │復興四路12號9 樓之10 │97/9/18 │324.45 │ 2.96% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│41 │A 棟9F-A11 │復興四路12號9 樓之11 │97/9/18 │140.11 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│42 │A 棟9F-A17 │復興四路12號9 樓之17 │97/6/3 │140.18 │ 1.28% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│43 │A 棟9F-A18 │復興四路12號9 樓之18 │97/6/3 │138.39 │ 1.26% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│44 │A 棟9F-A19 │復興四路12號9 樓之19 │97/6/3 │136.84 │ 1.25% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│45 │A 棟9F-A2 │復興四路12號9 樓之2 │97/10/28 │152.72 │ 1.39% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│46 │A 棟9F-A20 │復興四路12號9 樓之20 │97/6/3 │315.38 │ 2.88% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│47 │A 棟9F-A3 │復興四路12號9 樓之3 │97/5/23 │159.89 │ 1.46% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│48 │A 棟9F-A6 │復興四路12號9 樓之6 │97/8/15 │378.72 │ 3.45% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│49 │A 棟9F-A8 │復興四路12號9 樓之8 │97/9/18 │138.36 │ 1.26% │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│50 │C 棟B1F-S10 │復興四路10號地下一層之5 │97/9/25 │ 34.16 │ 0.31% │
│ │ │ │ │ │ │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│51 │C 棟B1F-S11 │復興四路10號地下一層之6 │97/9/25 │ 41.97 │ 0.38% │
│ │ │ │ │ │ │
├──┼──────┼─────────────┼───────┼──────┼────┤
│52 │C 棟B1F-S5 │復興四路10號地下一層之2 │ │230.82 │ 2.10% │
│ │ │ │ │ │ │
├──┴──────┴─────────────┴───────┼──────┼────┤
│ │10,965.73 │100.00% │
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以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 103 年 10 月 31 日
書 記 官 陸艷娣
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