臺灣高等法院刑事裁定 103年度聲字第3356號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 樓 杰
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署103年度執聲字第1441號）
，本院裁定如下：
主 文
樓杰因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑拾月，如易科罰金，以新台幣壹仟元折算壹日。
理 由
一、被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之 應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執 行刑全部執行完畢為斷。其在定應執行刑之前已先執行之有 期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換 發執行指揮書執行應執行刑，是其前已執行之有期徒刑部分 ，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢（最高法 院93年台非字第298 號判決要旨參照）。是經法院以判決或 裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪所定之應執行刑尚 未全部執行完畢，則其他已執行完畢之數罪仍應視為未執行 完畢。又數罪併罰之數罪均得易科罰金，其應執行之刑逾6 月者，亦適用易科罰金之規定，刑法第41條第8 項規定甚明 ，復經司法院大法官會議以釋字第662 號案件解釋在案，合 先敘明。
二、裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，而數罪併罰有二以上裁 判者，應定其應執行之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各刑 中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得 逾三十年，刑法第50條、第51條第5 款、第53條分別定有明 文。又有二裁判以上，經定其執行刑後，又與其他裁判併合 而更定其執行刑者，前定之執行刑當然失效，仍應以原來宣 告之數個刑罰計算，而不以當時該數罪所定應執行刑為計算 之基準；而上開更定之應執行刑，不應比前定之應執行刑加 計其他裁判所處刑期後為重，否則即與法律秩序理念及法律 目的之內部界限有違，難認適法（最高法院57年度臺抗字第 198號、93年度臺非字第192號等裁定意旨參照）。三、刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時 之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行 為人之法律」，但如個案適用修正前後新、舊法規定之結果 ，並無有利或不利之情形者，即無適用刑法第2條第1項為比 較新舊法之問題，應適用現行有效之修正後規定（最高法院 96年度台上字第4039號判決、97年度第2 次刑事庭會議決議
意旨參照）。查受刑人行為後，刑法第50條關於合併處罰之 規定業經修正，並由總統於民國（下同）102年1月23日以總 統華總一義字第00000000000號令公布，於同年1月25日施行 ，修正前刑法第50條之規定為「裁判確定前犯數罪者，併合 處罰之」，修正後則改為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰 之。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與 不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動 之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四得易 服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形， 受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」 ，經比較新舊法，修正後條文並未更動本文部分，僅加入但 書及第2 項規定，且修正後但書之規定，乃針對得易科罰金 、易服社會勞動之罪與不得易科罰金、易服社會勞動之罪， 可否合併處罰之情形加以修正。據此，本件受刑人如附表所 示之罪雖均係於上揭條文公布施行前所犯，然其所犯各罪刑 均為得易科罰金之罪，並無上揭條文但書規定之適用，是本 件適用新舊法之結果，並無有利或不利之情形，揆諸前揭最 高法院判決暨會議決議意旨，自毋庸為新舊法之比較。四、本件受刑人樓杰因妨害自由等罪，經臺灣臺北地方法院及本 院先後判處如附表所示之刑（其中編號1至3、4至5所示之罪 ，曾經定其應執行刑分別為有期徒刑7月、6月），均經分別 確定在案。茲檢察官以受刑人所犯如附表所示之罪，聲請定 其應執行之刑。經本院審核認為正當，應定其應執行之刑， 併諭知易科罰金之折算標準如主文所示。爰依刑事訴訟法第 477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項、第 8項，裁定如主文。
中 華 民 國 103 年 10 月 3 日
刑事第十八庭 審判長法 官 王聰明
法 官 曾德水
法 官 謝靜慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 賴尚君
中 華 民 國 103 年 10 月 6 日
附表：
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│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │
│ │ │ │ │
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│罪 名│賭博 │賭博 │妨害自由 │
│ │ │ │ │
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│宣 告 刑│有期徒刑3 月 │有期徒刑3 月 │有期徒刑3月 │
│ │ │ │ │
│ │ │ │ │
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│犯罪日期│100年12月15日至100年12│101年03月01日至101年03│101年03月31日 │
│ │月16日 │月29日 │ │
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│偵查（自│臺灣臺北地方法院檢察署│臺灣臺北地方法院檢察署│臺灣臺北地方法院檢察署│
│訴）機關│101年度偵字第715號 │101年度偵字第13150號 │101年度偵字第13150號 │
│年度案號│ │ │ │
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│最│法院│臺灣臺北地方法院 │臺灣臺北地方法院 │臺灣臺北地方法院 │
│後│ │ │ │ │
│事├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│實│案號│101年度簡字第3183號 │101年度訴字第641號 │101年度訴字第641號 │
│審│ │ │ │ │
│ ├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決│102年01月16日 │102年05月16日 │102年05月16日 │
│ │日期│ │ │ │
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│確│法院│臺灣臺北地方法院 │臺灣臺北地方法院 │臺灣臺北地方法院 │
│定├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案號│101 年度簡字第3183號 │101年度訴字第641號 │101年度訴字第641號 │
│決├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定│102年02月05日 │102年06月11日 │102年06月11日 │
│ │日期│ │ │ │
├─┴──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│是否為得│ │ │ │
│易科罰金│ 是 │ 是 │ 是 │
│之案件 │ │ │ │
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│備 註│臺灣臺北地方法院檢察署102 年度執更字第1412號（已易科罰金執行完畢） │
│ ├───────────────────────────────────┤
│ │編號1至3已定應執行有期徒刑7月 │
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┌────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 4 │ 5 │ │
│ │ │ │ │
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│罪 名│傷害 │妨害自由 │ │
│ │ │ │ │
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│宣 告 刑│有期徒刑2 月 │有期徒刑5 月 │ │
│ │ │ │ │
│ │ │ │ │
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│犯罪日期│101年01月01日 │101年01月01日 │ │
│ │ │ │ │
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│偵查（自│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│ │
│訴）機關│101年度偵字第13504號 │101年度偵字第13504號 │ │
│年度案號│ │ │ │
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│最│法院│臺灣高等法院 │臺灣高等法院 │ │
│後│ │ │ │ │
│事├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│實│案號│103年度上訴字第799號 │103年度上訴字第799號 │ │
│審│ │ │ │ │
│ ├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決│103年07月24日 │103年07月24日 │ │
│ │日期│ │ │ │
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│確│法院│臺灣高等法院 │臺灣高等法院 │ │
│定├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案號│103年度上訴字第799號 │103年度上訴字第799號 │ │
│決├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定│103年07月24日 │103年08月20日 │ │
│ │日期│ │ │ │
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│是否為得│ │ │ │
│易科罰金│ 是 │ 是 │ │
│之案件 │ │ │ │
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│備 註│臺灣新北地方法院檢察署103年度執字第14862號 │
│ ├───────────────────────────────────┤
│ │編號4、5已定應執行有期徒刑6月 │
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