臺灣雲林地方法院刑事判決 103年度訴字第111號
公 訴 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
被 告 劉韋德
選任辯護人 林重仁律師
上列被告因偽造文書等案件，經檢察官提起公訴（102 年度偵字
第4193號），被告於準備程序就被訴事實為有罪之陳述，經本院
告知簡式審判程序意旨，並聽取檢察官及被告之意見後，本院合
議庭裁定由受命法官依簡式審判程序審理，並判決如下：
主 文
劉韋德犯如附表所示之罪，各處如附表所示之刑。應執行有期徒刑貳年，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，沒收部分，併執行之。
事 實
一、劉韋德於民國96年10月9 日起至102 年6 月22日止受僱於莊 ○○所經營之獨資商號「○○商行」，擔任業務兼司機之工 作，負有為○○商行開發新客戶、銷售暨運送貨品及收取貨 款等任務，為從事業務之人。詎其為下列犯罪行為： ㈠劉韋德意圖為自己不法之所有，基於業務侵占之各別犯意： ⒈於99年11月2 日後某日，在位於雲○○○○鄉某處之「○○ 羊肉爐」商號，持○○商行之銷貨單，向「○○羊肉爐」商 號之員工請領新臺幣（下同）7,275 元之貨款後，隨即將業 務上持有之7,275 元予以侵占入己。
⒉於100 年1 月某日，在位於雲○○○○市某處之「雲○○」 商號，持○○商行之銷貨單，向「雲○○」商號之員工請領 10,440元之貨款後，隨即將業務上持有之10,440元予以侵占 入己。
⒊於100 年1 月某日，在位於雲○○○○鄉○○路000 ○0 號 之「可○○小吃部」商號，持○○商行之銷貨單，向「可○ ○小吃部」商號之員工請領16,470元之貨款後，隨即將業務 上持有之16,470元予以侵占入己。嗣○○商行之會計徐○○ 於100 年1 月28日例行查帳時，發覺上開侵占情事，莊○○ 於詢問劉韋德詳情後，僅要求返還侵占款項，並暫予宥恕而 未提告。
㈡劉韋德經宥恕後，仍未自省，竟意圖為自己不法利益，基於 背信及偽造私文書暨持以行使之各別犯意，先於不詳時、地 購入藍、黃各1 聯之一份二聯式空白銷貨單1 本，再於下述 時、地，為背信及偽造私文書暨持以行使之犯行： ⒈劉韋德在接受址設○○市○○路0 段000 號之「○○」商號 訂購貨品後，於100 年12月某日，在該「○○」商號附近， 未經莊○○之同意，擅自將○○商行之統一發票專用章（下
稱○○發票章），接續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍 、黃聯上（銷貨單編號116 部分），並將七星菸、峰菸、仕 高利達威士忌等銷售物品，填載於藍、黃聯上，以表彰銷貨 單所載貨品，係由○○商行賣與「○○」商號，再將其以不 詳方式取得之上開貨品，充作○○商行之貨品，連同銷貨單 黃聯部分交付與「○○」商號，而持以行使之，至銷貨單藍 聯部份，則留存之，劉韋德即以此方式，違背其為○○商行 銷售及運送貨物之任務，並致生損害於○○商行之銷貨利益 ，且足生損害於○○商行及「○○」商號。
⒉劉韋德在接受址設○○市○○路00○0 號某「○○」商號訂 購貨品後，於100 年12月21日，在該「○○」商號附近，未 經莊○○之同意，擅自將○○發票章，接續盜蓋於上開自行 購買之空白銷貨單藍、黃聯上（銷貨單編號117 部分），並 將海尼根啤酒等銷售物品，填載於藍、黃聯上，以表彰銷貨 單所載貨品，係由○○商行賣與「○○」商號，再將其以不 詳方式取得之上開貨品，充作○○商行之貨品，連同銷貨單 黃聯部分交付與「○○」商號，而持以行使之，至銷貨單藍 聯部份，則留存之，劉韋德即以此方式，違背其為○○商行 銷售及運送貨物之任務，並致生損害於○○商行之銷貨利益 ，且足生損害於○○商行及「○○」商號。
⒊劉韋德在接受址設○○市鎮○路○○○○○○○號訂購貨品 後，於100 年12月21日，在該「○○○」商號附近，未經莊 ○○之同意，擅自將○○發票章，接續盜蓋於上開自行購買 之空白銷貨單藍、黃聯上（銷貨單號118 部分），並將海尼 根啤酒、蘋果西打、礦泉水、金門高梁酒等銷售物品，填載 於藍、黃聯上，以表彰銷貨單所載貨品，係由○○商行賣與 「○○○」商號，再將其以不詳方式取得之上開貨品，充作 ○○商行之貨品，連同銷貨單黃聯部分交付與「○○○」商 號，而持以行使之，至銷貨單藍聯部份，則留存之，劉韋德 即以此方式，違背其為○○商行銷售及運送貨物之任務，並 致生損害於○○商行之銷貨利益，且足生損害於○○商行及 「○○○」商號。
⒋劉韋德在接受上開「○○」商號訂購貨品後，於101 年1 月 某日，在該「○○」商號附近，未經莊○○之同意，擅自將 ○○發票章，接續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍、黃 聯上（銷貨單編號122 部分），並將七星菸、峰菸、雲斯頓 菸、仕高利達威士忌等銷售物品，填載於藍、黃聯上，以表 彰銷貨單所載貨品，係由○○商行賣與「○○」商號，再將 其以不詳方式取得之上開貨品，充作○○商行之貨品，連同 銷貨單黃聯部分交付與「○○」商號，而持以行使之，至銷
貨單藍聯部份，則留存之，劉韋德即以此方式，違背其為○ ○商行銷售及運送貨物之任務，並致生損害於○○商行之銷 貨利益，且足生損害於○○商行及「○○」商號。 ⒌劉韋德在接受上開「○○」商號訂購貨品後，於101 年1 月 5 日，在該「○○」商號附近，未經莊○○之同意，擅自將 ○○發票章，接續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍、黃 聯上（銷貨單編號125 部分），並將烏龍茶、金門高梁酒、 麥卡倫、蘇格登、仕高利達威士忌等銷售物品，填載於藍、 黃聯上，以表彰銷貨單所載貨品，係由○○商行賣與「○○ 」商號，再將其以不詳方式取得之上開貨品，充作○○商行 之貨品，連同銷貨單黃聯部分交付與「○○」商號，而持以 行使之，至銷貨單藍聯部份，則留存之，劉韋德即以此方式 ，違背其為○○商行銷售及運送貨物之任務，並致生損害於 ○○商行之銷貨利益，且足生損害於○○商行及「○○」商 號。
⒍劉韋德在接受真實姓名、年籍不詳，綽號「○哥」之人訂購 貨品後，於101 年1 月8 日，在○○市○○路上某喜宴場合 附近，未經莊○○之同意，擅自將○○發票章，接續盜蓋於 上開自行購買之空白銷貨單藍、黃聯上（銷貨單編號126 部 分），並將仕高利達威士忌、臺灣金牌啤酒、果汁等銷售物 品，填載於藍、黃聯上，以表彰銷貨單所載貨品，係由○○ 商行賣與「○哥」，再將其以不詳方式取得之上開貨品，充 作○○商行之貨品，連同銷貨單藍聯部分交付與「○哥」， 而持以行使之，至銷貨單黃聯部份，則留存之，劉韋德即以 此方式，違背其為○○商行銷售及運送貨物之任務，並致生 損害於○○商行之銷貨利益，且足生損害於○○商行及「○ 哥」。
⒎劉韋德在接受址設○○市○○路○○○○○○○號訂購貨品 後，於101 年3 月8 日，在該「○○」商號附近，未經莊○ ○之同意，擅自將○○發票章，接續盜蓋於上開自行購買之 空白銷貨單藍、黃聯上（銷貨單編號132 部分），並將臺灣 生啤酒等銷售物品，填載於藍、黃聯上，以表彰銷貨單所載 貨品，係由○○商行賣與「○○」商號，再將其以不詳方式 取得之上開貨品，充作○○商行之貨品，連同銷貨單黃聯部 分交付與「○○」商號，而持以行使之，至銷貨單藍聯部份 ，則留存之，劉韋德即以此方式，違背其為○○商行銷售及 運送貨物之任務，並致生損害於○○商行之銷貨利益，且足 生損害於○○商行及「○○」商號。
⒏劉韋德在接受上開「○○」商號訂購貨品後，於101 年3 月 24日，在該「○○」商號附近，未經莊○○之同意，擅自將
○○發票章，接續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍、黃 聯上（銷貨單編號134 部分），並將燕京啤酒等銷售物品， 填載於藍、黃聯上，以表彰銷貨單所載貨品，係由○○商行 賣與「○○」商號，再將其以不詳方式取得之上開貨品，充 作○○商行之貨品，連同銷貨單黃聯部分交付與「○○」商 號，而持以行使之，至銷貨單藍聯部份，則留存之，劉韋德 即以此方式，違背其為○○商行銷售及運送貨物之任務，並 致生損害於○○商行之銷貨利益，且足生損害於○○商行及 「○○」商號。
⒐劉韋德在接受址設○○市○○○○區○○○路0 號某「○○ 快炒」商號訂購貨品後，於101 年4 月12日，在該「○○快 炒」商號附近，未經莊○○之同意，擅自將○○發票章，接 續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍、黃聯上（銷貨單編 號135 部分），並將臺灣生啤酒等銷售物品，填載於藍、黃 聯上，以表彰銷貨單所載貨品，係由○○商行賣與「○○快 炒」商號，再將其以不詳方式取得之上開貨品，充作○○商 行之貨品，連同銷貨單黃聯部分交付與「○○快炒」商號， 而持以行使之，至銷貨單藍聯部份，則留存之，劉韋德即以 此方式，違背其為○○商行銷售及運送貨物之任務，致生損 害於○○商行之銷貨利益，且足生損害於○○商行及「○○ 快炒」商號。
⒑劉韋德在接受上開「○○」商號訂購貨品後，於101 年5 月 4 日，在該「○○」商號附近，未經莊○○之同意，擅自將 ○○發票章，接續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍、黃 聯上（銷貨單編號137 部分），並將青島啤酒等銷售物品， 填載於藍、黃聯上，以表彰銷貨單所載貨品，係由○○商行 賣與「○○」商號，再將其以不詳方式取得之上開貨品，充 作○○商行之貨品，連同銷貨單黃聯部分交付與「○○」商 號，而持以行使之，至銷貨單藍聯部份，則留存之，劉韋德 即以此方式，違背其為○○商行銷售及運送貨物之任務，並 致生損害於○○商行之銷貨利益，且足生損害於○○商行及 「○○」商號。
⒒劉韋德接受上開「○○」商號訂購貨品後，於101 年6 月2 日，在該「○○」商號附近，未經莊○○之同意，擅自將○ ○發票章，接續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍、黃聯 上（銷貨單編號138 部分），並將七星菸、峰菸、雲斯頓菸 等銷售物品，填載於藍、黃聯上，以表彰銷貨單所載貨品， 係由○○商行賣與「○○」商號，再將其以不詳方式取得之 上開貨品，充作○○商行之貨品，連同銷貨單黃聯部分交付 與「○○」商號，而持以行使之，至銷貨單藍聯部份，則留
存之，劉韋德即以此方式，違背其為○○商行銷售與運送貨 物之任務，並致生損害於○○商行之銷貨利益，且足生損害 於○○商行及「○○」商號。
⒓劉韋德在接受上開「○○」商號訂購貨品後，於101 年6 月 21日，在該「○○」商號附近，未經莊○○之同意，擅自將 ○○發票章，接續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍、黃 聯上（銷貨單編號139 部分），並將威雀威士忌、軒尼斯酒 等銷售物品，填載於藍、黃聯上，以表彰銷貨單所載貨品， 係由○○商行賣與「○○」商號，再將其以不詳方式取得之 上開貨品，充作○○商行之貨品，連同銷貨單黃聯部分交付 與「○○」商號，而持以行使之，至銷貨單藍聯部份，則留 存之，劉韋德即以此方式，違背其為○○商行銷售及運送貨 物之任務，並致生損害於○○商行之銷貨利益，且足生損害 於○○商行及「○○」商號。
⒔劉韋德接受上開「○○」商號訂購貨品後，於101 年6 月28 日，在該「○○」商號附近，未經莊○○之同意，擅自將○ ○發票章，接續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍、黃聯 上（銷貨單編號140 部分），並將青島啤酒等銷售物品，填 載於藍、黃聯上，以表彰銷貨單所載貨品，係由○○商行賣 與「○○」商號，再將其以不詳方式取得之上開貨品，充作 ○○商行之貨品，連同銷貨單黃聯部分交付與「○○」商號 ，而持以行使之，至銷貨單藍聯部份，則留存之，劉韋德即 以此方式，違背其為○○商行銷售及運送貨物之任務，並致 生損害於○○商行之銷貨利益，且足生損害於○○商行及「 ○○」商號。
㈢劉韋德接受上開「○○」商號訂購貨品後，竟意圖為自己不 法利益，基於背信及偽造私文書之犯意，於101 年1 月某日 ，在上開「○○」商號內，未經莊○○之同意，擅自將○○ 發票章，接續盜蓋於上開自行購買之空白銷貨單藍、黃聯上 （銷貨單編號119 部分），並將燕京啤酒、烏龍茶、礦泉水 等物品，填載於黃、藍聯上，以表彰銷貨單所載貨品，係由 「○○」商號向○○商行所訂購，足生損害於○○商行。其 後，劉韋德於準備將以不詳方式取得之貨品，充作○○商行 之貨品，連同銷貨單黃聯部分交付與「○○」商號時，因故 未完成交易而使背信行為僅止於未遂階段，另該銷貨單亦因 此而未行使。嗣莊○○於101 年7 月23日駕駛劉韋德管理之 貨車外出送貨時，發現該車上放有已盜蓋○○商行發票章且 載明銷貨數量之銷貨單15張，及空白銷貨單1 本後，查悉上 述㈡、㈢情事，但莊○○僅將上開銷貨單予以保管，對劉韋 德仍再次宥恕而未提告。
㈣詎劉韋德仍不知悔改，明知其負有為○○商行銷售貨品之任 務，竟在接受上開「○○」商號訂購貨品後，意圖為自己不 法利益，於101 年9 月15日，在上開「○○」商號內，擅自 將其以不詳方式取得之燕京啤酒，賣與○○商行之客戶「○ ○」商號，而違背其為○○商行銷售貨品之任務，致生損害 於○○商行之銷貨利益。嗣莊○○於101 年9 月17日駕駛劉 韋德管理之貨車時，再次發現該車上放有非屬○○商行所有 ，但已記載銷售店家、商品名稱、數量及價額之銷貨單（未 盜蓋○○發票章）後，告訴究辦，並扣得由莊○○提出之① 劉韋德所有，已盜蓋○○商行發票章且載明銷貨數量之銷貨 單15張（扣於偵卷第9 、10頁、第12頁至第14頁），及②劉 韋德所有，預備供偽造私文書所用之空白銷貨單1 本（內為 藍、黃各1 聯之一份二聯式空白銷貨單，其上無任何文字記 載，但已盜蓋○○發票章），而循線查悉上情。二、案經○○商行即莊○○訴由臺灣雲林地方法院檢察署檢察官 偵查起訴。
理 由
壹、程序部分：
本件被告劉韋德所犯之罪，為死刑、無期徒刑、最輕本刑為 3 年以上有期徒刑以外之罪，且非屬高等法院管轄第一審之 案件，被告於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述 ，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取檢察官及被告之意 見後，本院合議庭依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項之規定 ，裁定由受命法官進行簡式審判程序，是本案之證據調查程 序及有關傳聞法則證據能力之限制，依同法第273 條之2 之 規定，不受同法第159 條第1 項、第161 條之2 、第161 條 之3 、第163 條之1 及第164 條至第170 條之規定所拘束。貳、實體部分：
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
㈠上開犯罪事實，業據被告於本院審理時坦承不諱，核與證人 即告訴人莊○○、證人即○○商行會計徐○○於偵查中之證 述情節大致相符（偵卷第59頁至第63頁，結文第64、65頁） ，並有○○商行內部公告1 張（偵卷第4 頁）、銷貨單1 張 （○○羊肉爐部分，偵卷第5 頁）、銷貨日報表2 紙（雲○ ○部分、可○○小吃部部分，偵卷第6 、7 頁）、切結書2 紙（偵卷第51、52頁）、101 年9 月15日銷貨予1801商號之 銷貨單照片1 紙（未盜蓋○○發票章，偵卷第15頁）在卷可 稽，及扣案之已盜蓋○○商行發票章之銷貨單15張（偵卷第 9 、10頁、第12頁至第14頁）、空白銷貨單1 本可憑，另經 本院勘驗扣案之空白銷貨單後，結果略以：該銷貨單是藍、
黃各1 聯之一份二聯式之銷貨單，其內並無任何文字記載， 但已蓋○○發票章等情，有本院之勘驗筆錄可考（本院卷第 126 頁反面），上開卷證已足擔保被告之自白與事實相符， 可以採信。
㈡刑法第339 條第1 項詐欺取財罪以行為人施詐術，使被害人 陷於錯誤，因錯誤而交付財物，並造成損害為犯罪構成要件 。本件被告行使偽造私文書並將自行取得之貨品，充作○○ 商行之貨品賣與「○○」等商號之行為，有對「○○」等商 號施以詐術之行為外觀，然觀諸扣案之銷貨單15張（偵卷第 9 頁至第14頁），被告出貨與「○○」等商號之商品，諸如 ：燕京啤酒、青島啤酒、麥卡倫威士忌、烏龍茶等，均係市 面上常見之貨品，不具有特殊性，在此種常見貨品之一般交 易情形，「○○」等商號願意購買上開貨品，多係因出賣人 所賣貨品之價格符合自己之需求，而非對出賣之特定對象有 所偏好，換言之，究竟是被告還是○○商行將上開貨品賣與 「○○」等商號，「○○」等商號未必關心，參以被告所使 用之銷貨單與○○商行之銷貨單（蓋有「○○」字樣，偵卷 第14頁）有明顯之不同，及被告所陳：菸的部份，店家確實 知道是我私底下調給他們的等語（本院卷第27頁反面），則 「○○」等商號是否係因被告行使偽造私文書之行為，陷於 與○○商行買賣商品之錯誤？即屬有疑。又縱使「○○」等 商號因此陷於交易對象之錯誤，但在此種常見貨品之一般交 易情況，「○○」等商號之所以願意進行交易並交付價金， 應係認為交易條件合乎自己需求，因而基於合理之買賣條件 ，同意將買賣價金交付與被告，是「○○」等商號縱有財物 交付之行為，亦與交易對象之錯誤認知未必有關。甚者，在 合理的交易條件下，「○○」等商號與被告所進行之交易， 亦難認有何損害可言。是被告縱有行使偽造私文書之行為， 仍與詐欺取財罪之構成要件有間，併此陳明。
㈢綜上所述，本件事證明確，被告犯行堪予認定，應依法論科 。
二、論罪科刑之理由：
㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。查被告行為後，刑法第342 條規定於10 3 年6 月18日修正公布，並於同年月20日施行。修正前刑法 第342 條規定：「為他人處理事務，意圖為自己或第三人不 法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致 生損害於本人之財產或其他利益者，處5 年以下有期徒刑、 拘役或科或併科1 千元以下罰金。前項之未遂犯罰之」，修
正後刑法第342 條則規定：「為他人處理事務，意圖為自己 或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務 之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處5 年以下 有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。前項之未遂犯 罰之。」經比較新舊法，修正後之規定提高科處或併科罰金 刑之數額，對被告並未較為有利，是依刑法第2 條第1 項前 段規定，本案應適用行為時法即修正前刑法第342 條論處。 ㈡核被告所為如事實欄㈠⒈至⒊之行為，均係犯刑法第336 條第2 項業務侵占罪；所為如事實欄㈡⒈至⒔之行為，均 係犯刑法第216 條、第210 條之行使偽造私文書罪及修正前 刑法第342 條第1 項背信罪；所為如事實欄㈢之行為，係 犯刑法第210 條之偽造私文書罪及修正前刑法第342 條第2 項、第1 項背信未遂罪；所為如事實欄㈣之行為，係犯修 正前刑法第342 條第1 項背信罪。又犯罪事實是否已經起訴 ，應以起訴書所載之犯罪事實為斷，苟起訴之犯罪事實與其 他犯罪不致相混淆，足以表明其起訴之範圍者，即使記載未 盡周延，法院亦不得以其內容簡略而不予受理；又起訴書雖 應記載被告所犯法條，但法條之記載，並非起訴之絕對必要 條件，故如起訴書已記載犯罪事實，而漏未記載所犯法條， 亦應認業經起訴（最高法院99年度臺上字第3458號、101 年 度臺非字第39號判決意旨參照）。本件檢察官起訴書「犯罪 事實欄㈡」已就被告之背信行為加以載明（包含背信犯意 及以自行購入之菸酒賣與○○商行客戶之背信行為），雖「 證據並所犯法條欄」漏未記載被告涉犯刑法第342 條第1 項 之背信罪，依前說明，仍無礙該部分之犯罪事實業經起訴之 認定，且本院已於審判中告知被告該部分之犯罪事實另涉犯 背信及背信未遂罪（本院卷第22、124 頁），已無礙被告防 禦權之行使，本院自應予以審究。另檢察官認被告所為如事 實欄㈢之行為已達背信既遂部分，容有未洽，應由本院逕 論以刑法第342 條第2 項之背信未遂罪即可，毋庸變更起訴 法條（最高法院101 年度臺上字第3805號判決意旨參照，至 僅達未遂及不構成行使偽造私文書之理由，詳見不另為無罪 之諭知）。
㈢被告就事實欄㈡⒈至⒔及㈢之盜蓋○○發票章之行為，為 偽造私文書之階段行為；就事實欄㈡⒈至⒔之偽造私文書 之低度行為，應為持以行使之高度行為所吸收，均不另論罪 。又被告就事實欄㈡⒈至⒔及㈢之各次偽造私文書行為， 各係基於單一犯意，於密接時、地，偽造藍、黃二聯式銷貨 單，侵害同一之法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社 會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上
，應視偽造藍、黃聯銷貨單之數個舉動，為單一偽造文書行 為之接續施行，分別以接續犯之包括一行為予以評價，較為 合理（最高法院86年度臺上字第3295號判例意旨參照）。再 被告所為如事實欄㈡⒈至⒔之行使偽造私文書暨私自販賣 貨品與○○商行客戶之行為，各係以一行為同時觸犯行使偽 造私文書及背信罪；所為如事實欄㈢之行為，係以一行為 同時觸犯偽造私文書及背信未遂罪，均為想像競合犯，應從 一重分別論以行使偽造私文書罪、偽造私文書罪。被告上開 各犯行，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。
㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告係○○商行之員工，受 領○○商行之薪俸，原應本於誠實信用原則，為○○商行之 利益從事業務，扮演好員工之角色，然其竟為貪圖小利，擅 自將貨款據為己用，且將自行取得之商品充作○○商行之商 品賣與○○商行之客戶，甚至盜蓋○○發票章於銷貨單上， 以向○○商行客戶表達貨品係由○○商行賣出，所為違反員 工執行業務時應盡之義務，損害○○商行之利益及交易信用 ，且被告上開侵占及行使偽造私文書犯行遭發現後，莊○○ 曾予以宥恕，但被告不久後故態復萌，終至莊○○難以忍受 而提出告訴且不願和解，被告所為誠屬不該，原應從重量刑 ，以彰國法。然慮及被告3 次侵占○○商行之貨款數額分別 為7,275 、10,440、16,470元，金額尚非甚鉅，而其以自行 取得之貨品擅自與○○商行客戶進行交易部分，倘扣除被告 自行支出之貨品成本，每一次交易獲利應當未臻豐碩，可認 被告之犯罪情節尚非嚴鉅，加以被告前無刑事前科紀錄，有 臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查，素行尚佳，本次初 罹刑章，犯罪情節復非嚴鉅，應給予改過自新之機會，如處 以重刑令入監獄施以矯治，未必有利於其更生及復歸社會。 再者，被告犯後能坦承犯行，且辯護人代被告表示願以總金 額46萬元與莊○○和解作為緩刑條件（本院卷第104 頁）， 惜莊○○基於各種考量，不願與被告和解，被告犯後態度尚 可。並考量被告於審判中自承未婚，無子女，家庭經濟狀況 不佳，及高職畢業之教育程度等一切情狀，分別量處如主文 所示之刑，並定其應執行刑及均諭知易科罰金之折算標準。 辯護人雖請求本院給予緩刑宣告，然考量被告未與莊○○達 成和解，且被告為上開犯行受莊○○宥恕不久又再犯，如未 予適當處罰，恐未能使其生警惕之心，故辯護人之請求，尚 難憑採。
㈤按刑法第219 條所定不問屬於犯人與否沒收之者，以偽造之 印章、印文或署押為限，盜用他人真印章所蓋之印文，並非 偽造印章之印文，不在該條所定必須沒收之列（最高法院48
年臺上字第113 號判例意旨參照）。查本件被告持○○發票 章盜蓋於黃、藍兩聯式空白銷貨單上之印文，因屬盜用他人 真正印章之印文，依前說明，該印文並非偽造印章之印文， 不在刑法第219 條所定應沒收之列。又事實欄㈡⒈至⒔及 ㈢所示偽造之藍、黃聯銷貨單，其中：①已交付與買受商號 部分，因該銷貨單已屬買受商號所有，非被告所有，自不得 宣告沒收之；②已盜蓋○○發票章但留存其處而未交付與買 受商號之銷貨單（銷貨單編號116 至118 、122 、125 、12 6 、132 、134 、135 、137 至140 ，除編號126 為黃聯外 ，其他均為藍聯），及已盜蓋○○發票章但尚未行使之銷貨 單（銷貨單編號119 ，含藍、黃各1 聯），均係被告所有， 因犯罪所得之物，應依刑法第38條第1 項第3 款之規定，於 各次犯罪之主文項下宣告沒收之。扣案之空白銷貨單1 本， 係被告所有，預備供偽造私文書所用之物，應依刑法第38條 第1 項第2 款之規定，於事實欄㈡⒈至⒔及㈢所示各罪主 文項下宣告沒收之。至該空白銷貨單縱已盜蓋○○發票章， 但因非屬偽造印章之印文，亦無從依刑法第219 條宣告沒收 ，附此敘明。
三、公訴意旨另以：被告基於背信及行使偽造私文書之犯意，在 不詳時、地，將以不詳方式取得之貨品，賣與簡稱「○」之 ○○商行客戶，而違背其為○○商行銷售與運送貨物之任務 ，致生損害於○○商行銷售貨品之利益，並將上開偽造之私 文書（銷貨單編號119 部分），提示與該客戶而行使之，足 生損害於○○商行等語。訊據被告於本院審理時堅詞否認有 何背信及行使偽造私文書之犯行，辯稱：編號119 號之銷貨 單上簡稱「○」之客戶，即「○○」商號，但該次交易應未 成功，如交易有完成，「○○」商號應會在銷貨單上簽名， 且伊會將銷貨單之黃聯或藍聯交與「○○」商號，故從銷貨 單編號119 之黃聯、藍聯都在，且銷貨單上沒有「○○」商 號之簽名或記載金額，可看出該次交易未完成，且銷貨單亦 未提示與「○○」商號等語（本院卷第29、30、126 頁）。 辯護人則以：「○○」商號向被告購買貨品應需要取得銷貨 單，才能在「○○」商號內部進行報帳，但銷貨單編號119 部分，黃、藍聯均扣於卷內，應可佐證該次交易並未完成， 且被告已坦承全部犯行，並無就此部分犯行予以否認之必要 等語置辯（本院卷第54頁反面、第55頁）。經查：①檢察官 偵查中並未傳喚「○○」商號之負責人或職員說明該次交易 是否完成；於本院審理時，本欲傳喚「○○」商號之負責人 到庭作證，嗣以此部分之證據調查不能而捨棄，則該次交易 是否確已完成？已然有疑。②扣案之被告用以偽造本案私文
書之空白銷貨單，係藍、黃各1 聯之二聯式銷貨單，前已認 定，倘被告真有行使偽造私文書之行為，何以銷貨單編號 119 之黃、藍聯均扣於卷內而未交付買受商號（偵卷第10、 59頁）？且辯護人辯稱：如交易有完成，買受商號應會取回 1 聯銷貨單以為作帳憑據等語，並未違反交易常態，則在編 號119 之黃、藍聯銷貨單均扣於卷內之情況下，該交易是否 完成？被告是否有行使該偽造之私文書？均非無疑。再者， 觀諸扣案之已盜蓋○○發票章但留存被告處而未交付與買受 商號之銷貨單（銷貨單編號116 至118 、122 、125 、126 、132 、134 、135 、137 至140 部分），其內多有金額之 記載或商號之簽名，被告可藉此判斷出售時之商品價格，並 據買受商號之簽名進行請領款項。然而，銷貨單編號119 部 分，僅有商品名稱及數量，但銷售價格及商號簽名均付之闕 如，如謂該次交易已完成，在缺乏銷售價格之記載及買受商 號未簽名之情況下，被告向買受商號請領貨款勢必出現困難 ，是被告辯稱：如交易有完成銷貨單上應會有金額之記載或 商號簽名等語，即非全屬無稽。此外，本院遍查卷內證據（ 包含莊○○、徐○○之證述），均無法證明該次交易確已完 成且被告確有行使該偽造私文書之行為，則起訴書所載被告 涉犯背信及行使偽造私文書部分，即無法證明，本院原應就 此部分為無罪之諭知，然因此部分如屬有罪，則與前開事實 欄㈢之偽造私文書罪，有實質上一罪之關係，爰就此部分 不另為無罪之諭知。
據上論斷，依刑事訴訟法第299 條第1 項前段、第273 條之1 第1 項，刑法第2 條第1 項前段、第336 條第2 項、第216 條、第210 條、第342 條第1 項（修正前）、第2 項（修正前）、第55條前段、第51條第5 款、第41條第1 項前段、第8 項、第38條第1 項第2 款、第3 款，刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項前段，判決如主文。
本案經檢察官蔡勝浩到庭執行職務。
中 華 民 國 103 年 10 月 31 日
刑事第八庭 法 官 簡廷恩
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官 廖千慧
中 華 民 國 103 年 11 月 3 日
附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第336條（公務公益侵占罪、業務侵占罪）：對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第 1 項之罪者，處 1年以上 7 年以下有期徒刑，得併科 5 千元以下罰金。對於業務上所持有之物，犯前條第 1 項之罪者，處 6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科 3 千元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第210 條（偽造變造私文書罪）：偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5 年以下有期徒刑。
中華民國刑法第216 條（行使偽造變造或登載不實之文書罪）：行使第210 條至第215 條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
修正前中華民國刑法第342條（背信罪）：
為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 1 千元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。
附表：
┌──┬────────┬──────────┬──────┐
│編號│ 犯罪事實 │ 所犯罪名及宣告刑 │ 備註 │
│ │ │ │ │
├──┼────────┼──────────┼──────┤
│1. │事實欄一、㈠⒈ │犯業務侵占罪，處有期│起訴書附表一│
│ │ │徒刑陸月，如易科罰金│編號1 │
│ │ │，以新臺幣壹仟元折算│ │
│ │ │壹日。 │ │
├──┼────────┼──────────┼──────┤
│2. │事實欄一、㈠⒉ │犯業務侵占罪，處有期│起訴書附表一│
│ │ │徒刑陸月，如易科罰金│編號2 │
│ │ │，以新臺幣壹仟元折算│ │
│ │ │壹日。 │ │
├──┼────────┼──────────┼──────┤
│3. │事實欄一、㈠⒊ │犯業務侵占罪，處有期│起訴書附表一│
│ │ │徒刑陸月，如易科罰金│編號3 │
│ │ │，以新臺幣壹仟元折算│ │
│ │ │壹日。 │ │
├──┼────────┼──────────┼──────┤
│4. │事實欄一、㈡⒈ │犯行使偽造私文書罪，│起訴書附表二│
│ │ │處有期徒刑叁月，如易│編號1 │
│ │ │科罰金，以新臺幣壹仟│ │
│ │ │元折算壹日，扣案之偽│ │
│ │ │造銷貨單藍聯壹張（銷│ │
│ │ │貨單編號：壹壹陸號）│ │
│ │ │及空白銷貨單壹本，均│ │
│ │ │沒收之。 │ │
├──┼────────┼──────────┼──────┤
│5. │事實欄一、㈡⒉ │犯行使偽造私文書罪，│起訴書附表二│
│ │ │處有期徒刑叁月，如易│編號2 │
│ │ │科罰金，以新臺幣壹仟│ │
│ │ │元折算壹日，扣案之偽│ │
│ │ │造銷貨單藍聯壹張（銷│ │
│ │ │貨單編號：壹壹柒號）│ │
│ │ │及空白銷貨單壹本，均│ │
│ │ │沒收之。 │ │
├──┼────────┼──────────┼──────┤
│6. │事實欄一、㈡⒊ │犯行使偽造私文書罪，│起訴書附表二│
│ │ │處有期徒刑叁月，如易│編號3 │