臺灣高雄地方法院刑事裁定 103年度聲字第4127號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 薛漢文
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（103 年度執聲字第2485號），本院裁定如下：
主 文
薛漢文犯如附表所示之罪及所處之刑，應執行有期徒刑叁年拾月。
理 由
一、按刑法第2 條第1 項規定：「行為後法律有變更者，適用行 為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利 於行為人之法律」。依刑法第51條定應執行刑時，裁判確定 前犯數罪，或其中一罪在新法施行前者，均應為新舊法比較 （最高法院民國95年5 月23日第8 次刑事庭會議決議參照） 。查本件受刑人薛漢文於裁判確定前犯數罪，其中如附表編 號1 、編號2 及編號6 所示之罪，係於101 年2 月15日、10 1 年2 月28日所犯之罪，而按刑法第50條之規定，已於102 年1 月23日經總統以華總一義字第00000000000 號令修正公 布，並於同年月25日施行。關於數罪併罰之規定，修正前刑 法第50條係規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」， 修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處 罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之 罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社 會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪 。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」、「 前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第 51條規定定之」。考其立法目的，係保障受刑人經宣告得易 科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，失其得易科罰 金之利益，而賦與受刑人自行衡量，選擇執行原得易刑處分 之刑，或選擇合併定應執行刑，而失其原易刑處分之利益， 以換取刑期之優惠。查本件受刑人所犯如附表所示各罪，其 中附表編號1 至編號5 所示之罪，均經宣告有期徒刑11月， 不得易科罰金；附表編號6 至編號8 所示之罪，均經宣告有 期徒刑6 月，得易科罰金。比較修正前後關於刑法第50條之 規定，修正後刑法第50條區分得易科罰金（得易服社會勞動 ）之罪、不得易科罰金（不得易服社會勞動）之罪，應分別 定其執行刑，而異其執行方式，使受刑人不致失其得易科罰 金（得易服社會勞動）之利益，並賦予受刑人於裁判確定後 ，有請求檢察官不區分前開各種罪刑向法院聲請合併定應執 行刑之權利。較之修正前刑法第50條規定不區分前開罪刑，
均由法院逕行定執行刑，自以修正後之規定對受刑人較有利 。是經新舊法比較結果，以新法較有利於受刑人，依刑法第 2 條第1 項但書規定，自應適用修正後刑法第50條之規定。 又按得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，依修正後刑法第 50條第1 項但書第1 款之規定，固不得併合處罰，然若受刑 人請求檢察官聲請定應執行刑者，仍應依刑法第51條規定， 定其應執行之刑，刑法第50條第2 項定有明文。二、又按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰有2 裁判 以上宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合 併之刑期以下，定其應執行之刑期，刑法第50條第1 項前段 、第51條第5 款前段、第53條規定甚明。復按法律上屬於自 由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘 束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁 判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的 ，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時 ，2 者均不得有所踰越（最高法院80年臺非字第473 號判例 意旨參照）。在數罪併罰，有2 裁判以上，定其應執行之刑 時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限 及內部性界限之拘束（最高法院92年度臺非字第227 號判決 要旨參照）。再按依刑法第53條應依刑法第51條第5 款之規 定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之 檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477 條第1 項定 有明文；而該條所謂該案犯罪事實最後判決之法院，係指最 後審理事實諭知罪刑之法院而言（最高法院93年度臺非字第 160 號判決要旨參照）。
三、查受刑人因違反毒品危害防制條例案件共8 罪，經本院判處 如附表所示之刑，均經分別確定在案，有該判決書及臺灣高 等法院被告前案紀錄表在卷可稽。其中附表編號6 至編號8 所示之罪，均為得易科罰金之罪；附表編號1 至編號5 所示 之罪，皆為不得易科罰金之罪，依修正後刑法第50條第1 項 但書第1 款之規定固不得併合處罰，然本件聲請人之聲請， 既係經受刑人之請求而為之，有受刑人聲請書附卷可稽，依 修正後刑法第50條第2 項之規定，本院仍應定其應執行之刑 。又查附表編號1 至編號5 所示5 罪、編號6 至編號8 所示 3 罪，業經本院以102 年度審訴字第2394、2395、2722號判 決分別定應執行有期徒刑3 年及1 年確定，有該判決附卷足 憑；是本院定應執行刑，除不得逾越刑法第51條第5 款所定 法律之外部界限，即不得重於附表所示各罪之總和，亦應受 內部界限之拘束，即不得重於附表編號1 至編號5 所定應執 行有期徒刑3 年、附表編號6 至編號8 所定應執行有期徒刑
1 年之總和。綜上所述，本件聲請，核屬正當，應定其應執 行之刑如主文。
四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項但書、第 51條第5 款、第53條，裁定如主文。
中 華 民 國 103 年 9 月 22 日
刑事第十三庭 法 官 張瑋珍
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內，向本院提出抗告狀（須附繕本），並敘明抗告之理由。
中 華 民 國 103 年 9 月 22 日
書記官 陳建琪
【附表】
┌─┬───┬────┬────┬────┬─────────┬─────────┬────┐
│編│罪 名│ 宣告刑 │犯罪日期│偵查機關│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │
│號│ │ │ │年度案號├────┬────┼────┬────┤ │
│ │ │ │ │ │法院案號│判決日期│法院案號│判決確定│ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │日期 │ │
├─┼───┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│1 │毒品危│有期徒刑│101 年2 │臺灣高雄│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│
│ │害防制│11月 │月15日 │地方法院│地方法院│月31日 │地方法院│月31日 │地方法院│
│ │條例 │ │ │檢察署10│102 年度│ │102 年度│ │檢察署10│
│ │ │ │ │2 年度撤│審訴字第│ │審訴字第│ │3 年度執│
│ │ │ │ │緩偵字第│2394、23│ │2394、23│ │字第1008│
│ │ │ │ │400 號、│95、2722│ │95、2722│ │3 號（編│
│ │ │ │ │102 年度│號 │ │號 │ │號1 至編│
│ │ │ │ │毒偵字第│ │ │ │ │號5 定應│
│ │ │ │ │3644、43│ │ │ │ │執行有期│
│ │ │ │ │05、4412│ │ │ │ │徒刑3 年│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │） │
├─┼───┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│2 │毒品危│有期徒刑│101 年2 │臺灣高雄│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│
│ │害防制│11月 │月28日 │地方法院│地方法院│月31日 │地方法院│月31日 │地方法院│
│ │條例 │ │ │檢察署10│102 年度│ │102 年度│ │檢察署10│
│ │ │ │ │2 年度撤│審訴字第│ │審訴字第│ │3 年度執│
│ │ │ │ │緩偵字第│2394、23│ │2394、23│ │字第1008│
│ │ │ │ │400 號、│95、2722│ │95、2722│ │3 號（編│
│ │ │ │ │102 年度│號 │ │號 │ │號1 至編│
│ │ │ │ │毒偵字第│ │ │ │ │號5 定應│
│ │ │ │ │3644、43│ │ │ │ │執行有期│
│ │ │ │ │05、4412│ │ │ │ │徒刑3 年│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │） │
├─┼───┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│3 │毒品危│有期徒刑│102 年5 │臺灣高雄│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│
│ │害防制│11月 │月1 日 │地方法院│地方法院│月31日 │地方法院│月31日 │地方法院│
│ │條例 │ │ │檢察署10│102 年度│ │102 年度│ │檢察署10│
│ │ │ │ │2 年度撤│審訴字第│ │審訴字第│ │3 年度執│
│ │ │ │ │緩偵字第│2394、23│ │2394、23│ │字第1008│
│ │ │ │ │400 號、│95、2722│ │95、2722│ │3 號（編│
│ │ │ │ │102 年度│號 │ │號 │ │號1 至編│
│ │ │ │ │毒偵字第│ │ │ │ │號5 定應│
│ │ │ │ │3644、43│ │ │ │ │執行有期│
│ │ │ │ │05、4412│ │ │ │ │徒刑3 年│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │） │
├─┼───┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│4 │毒品危│有期徒刑│102 年8 │臺灣高雄│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│
│ │害防制│11月 │月15日 │地方法院│地方法院│月31日 │地方法院│月31日 │地方法院│
│ │條例 │ │ │檢察署10│102 年度│ │102 年度│ │檢察署10│
│ │ │ │ │2 年度撤│審訴字第│ │審訴字第│ │3 年度執│
│ │ │ │ │緩偵字第│2394、23│ │2394、23│ │字第1008│
│ │ │ │ │400 號、│95、2722│ │95、2722│ │3 號（編│
│ │ │ │ │102 年度│號 │ │號 │ │號1 至編│
│ │ │ │ │毒偵字第│ │ │ │ │號5 定應│
│ │ │ │ │3644、43│ │ │ │ │執行有期│
│ │ │ │ │05、4412│ │ │ │ │徒刑3 年│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │） │
├─┼───┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│5 │毒品危│有期徒刑│102 年8 │臺灣高雄│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│
│ │害防制│11月 │月18日 │地方法院│地方法院│月31日 │地方法院│月31日 │地方法院│
│ │條例 │ │ │檢察署10│102 年度│ │102 年度│ │檢察署10│
│ │ │ │ │2 年度撤│審訴字第│ │審訴字第│ │3 年度執│
│ │ │ │ │緩偵字第│2394、23│ │2394、23│ │字第1008│
│ │ │ │ │400 號、│95、2722│ │95、2722│ │3 號（編│
│ │ │ │ │102 年度│號 │ │號 │ │號1 至編│
│ │ │ │ │毒偵字第│ │ │ │ │號5 定應│
│ │ │ │ │3644、43│ │ │ │ │執行有期│
│ │ │ │ │05、4412│ │ │ │ │徒刑3 年│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │） │
├─┼───┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│6 │毒品危│有期徒刑│101 年2 │臺灣高雄│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│
│ │害防制│6 月，如│月15日 │地方法院│地方法院│月31日 │地方法院│月31日 │地方法院│
│ │條例 │易科罰金│ │檢察署10│102 年度│ │102 年度│ │檢察署10│
│ │ │以新臺幣│ │2 年度撤│審訴字第│ │審訴字第│ │3 年度執│
│ │ │1,000 元│ │緩偵字第│2394、23│ │2394、23│ │字第1008│
│ │ │折算1 日│ │400 號、│95、2722│ │95、2722│ │4 號（編│
│ │ │ │ │102 年度│號 │ │號 │ │號6 至編│
│ │ │ │ │毒偵字第│ │ │ │ │號8 定應│
│ │ │ │ │3644、43│ │ │ │ │執行有期│
│ │ │ │ │05、4412│ │ │ │ │徒刑1 年│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │） │
├─┼───┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│7 │毒品危│有期徒刑│102 年8 │臺灣高雄│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│
│ │害防制│6 月，如│月15日 │地方法院│地方法院│月31日 │地方法院│月31日 │地方法院│
│ │條例 │易科罰金│ │檢察署10│102 年度│ │102 年度│ │檢察署10│
│ │ │以新臺幣│ │2 年度撤│審訴字第│ │審訴字第│ │3 年度執│
│ │ │1,000 元│ │緩偵字第│2394、23│ │2394、23│ │字第1008│
│ │ │折算1 日│ │400 號、│95、2722│ │95、2722│ │4 號（編│
│ │ │ │ │102 年度│號 │ │號 │ │號6 至編│
│ │ │ │ │毒偵字第│ │ │ │ │號8 定應│
│ │ │ │ │3644、43│ │ │ │ │執行有期│
│ │ │ │ │05、4412│ │ │ │ │徒刑1 年│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │） │
├─┼───┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┼────┤
│8 │毒品危│有期徒刑│102 年8 │臺灣高雄│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│102 年12│臺灣高雄│
│ │害防制│6 月，如│月19日至│地方法院│地方法院│月31日 │地方法院│月31日 │地方法院│
│ │條例 │易科罰金│102 年8 │檢察署10│102 年度│ │102 年度│ │檢察署10│
│ │ │以新臺幣│月20日間│2 年度撤│審訴字第│ │審訴字第│ │3 年度執│
│ │ │1,000 元│某日 │緩偵字第│2394、23│ │2394、23│ │字第1008│
│ │ │折算1 日│ │400 號、│95、2722│ │95、2722│ │4 號（編│
│ │ │ │ │102 年度│號 │ │號 │ │號6 至編│
│ │ │ │ │毒偵字第│ │ │ │ │號8 定應│
│ │ │ │ │3644、43│ │ │ │ │執行有期│
│ │ │ │ │05、4412│ │ │ │ │徒刑1 年│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │） │
└─┴───┴────┴────┴────┴────┴────┴────┴────┴────┘