臺灣高雄地方法院刑事裁定 103年度聲字第3279號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 史政宏
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（103年度執聲字第1959號），本院裁定如下：
主 文
史政宏犯如附表所示之叁罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人史政宏因犯如附表所示之罪，先後判 決確定如附表，爰依刑事訴訟法第477條第1項及刑法第53條 、第51條第5款規定，聲請定其應執行之刑等語。二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其 應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期 徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定 其刑期，但不得逾30年，刑法第53條及第51條第5款分別定 有明文。又民國99年1月1日修正施行之刑法第41條第8項規 定：「第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均 得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6月者，亦適 用之」。易言之，倘受刑人所受之宣告刑均合於刑法第41條 第1項前段得易科罰金之規定，定應執行之刑固超過6個月， 依前開說明仍得易科罰金；另數罪併罰，應依分別宣告其罪 之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故 一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁 判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以 其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為 基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度 台抗字第367號裁定參照）。再按法律上屬於自由裁量事項 ，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界 限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判 ，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考 量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部 界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而 有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定 ，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應 受其拘束，此有最高法院91年台非字第32號及92年度台非字 第187號判決可資參照。
三、經查：本件受刑人因施用第二級毒品等案件，經本院先後判 處如附表所示之刑，且於如附表所載之日期分別確定，本院 審核受刑人所犯如附表編號2至3所示之罪，係於附表編號1
所示判決確定日（即民國102年9月12日）前為之，且如附表 編號1至2號所載之罪，並經本院以103年度聲字第57號裁定 定應執行刑為有期徒刑7月確定之情，有如附表所列各該刑 事判決書、前揭裁定及臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附 卷可稽，揆諸上開說明，則上揭裁定所定之應執行刑即當然 失效，本院自可更定上開3罪之應執行刑。是本院定其應執 行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即 不得重於編號1至編號3所示3罪之總和（即有期徒刑1年2月 ），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1至2所定 應執行有期徒刑及編號3有期徒刑之總和（有期徒刑7月＋6 月＝有期徒刑1年1月），檢察官聲請定應執行之刑，經核尚 無不合，應予准許，爰依上開規定，定其應執行之刑如主文 所示，並諭知易科罰金之折算標準。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、 第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中 華 民 國 103 年 8 月 4 日
刑事第六庭 法 官 王惠芬
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。中 華 民 國 103 年 8 月 4 日
書記官 史華齡
附表：
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│編│罪 名│宣告刑 │犯罪日期│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │
│號│ │ │（民國）├─────┬─────┼─────┬─────┤ │
│ │ │ │ │法院、案號│判決日期 │法院、案號│確定日期 │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤
│1 │不能安│有期徒刑3 │102年06 │臺灣桃園地│102年07月 │臺灣桃園地│102年09月 │如附表編號│
│ │全駕駛│月，如易科│月14日 │院102年度 │26日 │院102年度 │12日 │1至2號所載│
│ │致交通│罰金，以新│ │壢交簡字第│ │壢交簡字第│ │之罪，經本│
│ │危險罪│臺幣壹仟元│ │1095號 │ │1095號 │ │院以103年 │
│ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │度聲字第57│
├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤號裁定定應│
│2 │施用第│有期徒刑5 │101年08 │本院102年 │102年10月 │本院102年 │102年11月 │執行刑為有│
│ │二級毒│月，如易科│月07日或│度簡字第35│15日 │度簡字第35│19日 │期徒刑7月 │
│ │品 │罰金，以新│101年08 │64號 │ │64號 │ │確定 │
│ │ │臺幣壹仟元│月08日 │ │ │ │ │ │
│ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │ │
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│3 │施用第│有期徒刑6 │102年07 │本院103年 │103年05月 │本院103年 │103年06月 │高雄地檢 │
│ │二級毒│月，如易科│月13日20│度簡字第18│23日 │度簡字第18│17日 │103年度執 │
│ │品 │罰金，以新│時50分採│82號 │ │82號 │ │字第10222 │
│ │ │臺幣壹仟元│尿時回溯│ │ │ │ │號 │
│ │ │折算壹日 │120小時 │ │ │ │ │ │
│ │ │ │內某時 │ │ │ │ │ │
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