臺灣高雄地方法院刑事裁定 103年度聲字第3274號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 蔣昭生
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（103 年度執聲字第1950號），本院裁定如下：
主 文
蔣昭生所犯如附表所示之拾貳罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑肆年拾月。
理 由
一、聲請意旨略以：本件受刑人蔣昭生因竊盜案件等罪，先後經 判決確定各如附表所示之刑，應依刑法第50條、第53條及第 51條第5 款，定其應執行刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。查受刑人為附表1 至11所示犯行後，刑 法第50條規定業於102 年1 月23日經總統以統華總一義字第 00000000000 號令修正公布，並於102 年1 月25日生效施行 ，修正前刑法第50條係規定：「裁判確定前犯罪數罪者，併 合處罰之。」，修正後刑法第50條則增訂為：「裁判確定前 犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限： 一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金 之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與 不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社 會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執 行刑者，依第51條規定定之。」，考其修正目的，係基於保 障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金或易服社會勞動之 刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易科罰金或易 服社會勞動之利益，再者，行為人縱於裁判時雖未能因定執 行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後請求 檢察官聲請定執行刑，整體觀察應屬有利於行為人之修正。 是以，經新舊法比較之結果，新法即裁判時之現行法顯然較 為有利，從而，依刑法第2 條第1 項但書規定，關於數罪併 罰之要件，本院自應適用裁判時現行刑法第50條規定。又修 正後刑法第50條第2 項既規定：「前項但書情形，受刑人請 求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，是於同 時有得易科罰金、得易服社會勞動、不得易刑處分之情形者 ，須經受刑人請求，檢察官始得據以聲請定應執行刑，不得 逕行依職權聲請法院定應執行刑至明。
三、次按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定
其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有 期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下， 定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5 款分別 定有明文。另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定 其應執行刑，此觀同法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪 之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其 執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑 為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁 判宣告之刑，定其執行刑，最高法院59年台抗字第367 號判 例意旨參照。又法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性 之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具 體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之 外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法 律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判 時，二者均不得有所踰越。再數罪併罰而有二裁判以上，應 定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事 項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法 院91年度台非字第32號判決意旨供參）。
四、本件受刑人所犯如附表所示之12罪，業經本院先後判處如附 表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣 高等法院被告前案紀錄表及附表所列各該刑事判決在卷可稽 ，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核受刑人所犯如附 表所示之12罪，均係於附表編號1 至2 所示判決確定日即 101 年8 月16日前為之，核與首揭規定並無不合；且受刑人 所犯如附表編號2 、3 、4 、6 、7 、10、11、12所示部分 係得易科罰金之罪，其餘所犯如附表編號1 、5 、8 、9 所 示部分則係不得易科罰金之罪，惟受刑人就附表所示12罪， 已聲請檢察官合併定其應執行之刑，此有聲請狀1 份附於臺 灣高雄地方法院檢察署103 年度執聲字第1950號卷宗可參； 茲檢察官向犯罪事實最後判決之法院即本院聲請定其應執行 之刑，本院審核認為正當，應定其應執行之刑。再則，受刑 人所犯如附表編號1 、2 所示之2 罪，固經本院以101 年度 審訴字第1896號判處應執行有期徒刑10月；所犯如附表編號 3 至7 所示之5 罪，固經本院以101 年度易字第811 號判處 應執行有期徒刑1 年6 月；以及所犯如附表編號11、12所罪 之2 罪，亦經本院以102 年度審易字第3336號判處應執行有 期徒刑7 月，如易科罰金以新臺幣1,000 元折算1 日；惟參 照前揭最高法院59年度台抗字第367 號裁定意旨，受刑人既 有附表編號1 至12所示之12罪應合併定執行刑，則前定之應 執行刑即當然失效，本院自可更定該等罪責之應執行刑。復
依上開說明，本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1 至12所示12 罪之總和（即有期徒刑6 年3 月），亦應受內部界限之拘束 ，即不得重於附表編號1 、2 所示2 罪曾定應執行刑有期徒 刑10月，加計附表編號3 至7 所示5 罪曾定應執行有期徒刑 1 年6 月、附表編號11、12所示2 罪曾定應執行有期徒刑7 月以及附表編號8 、9 、10所示有期徒刑10月、9 月、6 月 之總和（即有期徒刑5 年）。準此，受刑人所犯如附表所載 之12罪，所處各如附表所示之刑，應定其應執行刑如主文所 示。
五、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項但書、第 50條第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。中 華 民 國 103 年 7 月 28 日
刑事第四庭 法 官 林書慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。中 華 民 國 103 年 7 月 29 日
書記官 呂美玲
◎、附表：
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│ 編 號 │ 1 │ 2 │ 3 │
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│ 罪 名 │毒品防制條例 │毒品防制條例 │竊盜 │
│ │ │ │ │
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│ │ │有期徒刑3 月（漏未諭│有期徒刑5 月（漏未諭│
│ 宣 告 刑 │有期徒刑9 月。 │知易科罰金之折算標準│知易科罰金之折算標準│
│ │ │）。 │）。 │
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│ │ │ │ │
│ 犯 罪 日 期 │101年04月28日 │101年04月29日 │101年05月15日 │
│ │ │ │ │
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│ │ │ │ │
│ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢101年度毒偵 │高雄地檢101年度毒偵 │高雄地檢101年度偵字 │
│ 年 度 案 號 │字第2829號 │字第2829號 │第17814 、20723 、 │
│ │ │ │20907 號 │
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│ │ │ │ │ │
│ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │
│ │ │ │ │ │
│最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │ │ │ │ │
│ │案 號│101年度審訴字第1896 │101年度審訴字第1896 │ 101年度易字第811號 │
│事實審│ │ 號 │ 號 │ │
│ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判決日期│ 101年08月16日 │ 101年08月16日 │ 101年08月21日 │
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│ │ │ │ │ │
│ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │
│ │ │ │ │ │
│確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │ │ │ │ │
│ │案 號│101年度審訴字第1896 │101年度審訴字第1896 │ 101年度易字第811號 │
│判 決│ │ 號 │ 號 │ │
│ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判 決│ 101年08月16日 │ 101年08月16日 │ 101年09月18日 │
│ │確定日期│ │ │ │
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│ │編號1 、2 曾經定應執│編號1 、2 曾經定應執│編號3 至7 曾經定應執│
│備 註│行有期徒刑10月確定。│行有期徒刑10月確定。│行有期徒刑1 年6 月確│
│ │ │ │定。 │
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│ 編 號 │ 4 │ 5 │ 6 │
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│ │ │ │ │
│ 罪 名 │竊盜 │竊盜 │竊盜 │
│ │ │ │ │
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│ │有期徒刑5 月（漏未諭│有期徒刑8 月。 │有期徒刑6 月（漏未諭│
│ 宣 告 刑 │知易科罰金之折算標準│ │知易科罰金之折算標準│
│ │）。 │ │）。 │
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│ │ │ │ │
│ 犯 罪 日 期 │101年05月19日 │101年07月17日 │101年07月17日 │
│ │ │ │ │
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│ │ │ │ │
│ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢101年度偵字 │高雄地檢101年度偵字 │高雄地檢101年度偵字 │
│ 年 度 案 號 │第17814 、20723 、 │第17814 、20723 、 │第17814 、20723 、 │
│ │20907 號 │20907 號 │20907 號 │
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│ │ │ │ │ │
│ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │
│ │ │ │ │ │
│最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │ │ │ │ │
│ │案 號│ 101年度易字第811號 │ 101年度易字第811號 │ 101年度易字第811號 │
│事實審│ │ │ │ │
│ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判決日期│ 101年08月21日 │ 101年08月21日 │ 101年08月21日 │
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│ │ │ │ │ │
│ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │
│ │ │ │ │ │
│確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │ │ │ │ │
│ │案 號│ 101年度易字第811號 │ 101年度易字第811號 │ 101年度易字第811號 │
│判 決│ │ │ │ │
│ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判 決│ 101年09月18日 │ 101年09月18日 │ 101年09月18日 │
│ │確定日期│ │ │ │
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│ │編號3 至7 曾經定應執│編號3 至7 曾經定應執│編號3 至7 曾經定應執│
│備 註│行有期徒刑1 年6 月確│行有期徒刑1 年6 月確│行有期徒刑1 年6 月確│
│ │定。 │定。 │定。 │
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│ 編 號 │ 7 │ 8 │ 9 │
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│ │ │ │ │
│ 罪 名 │竊盜 │毒品防制條例 │毒品防制條例 │
│ │ │ │ │
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│ │有期徒刑6 月（漏未諭│ │ │
│ 宣 告 刑 │知易科罰金之折算標準│有期徒刑10月。 │有期徒刑9 月。 │
│ │）。 │ │ │
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│ │ │ │ │
│ 犯 罪 日 期 │101年07月20日 │101年04月03日 │101年07月04日 │
│ │ │ │ │
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│ │ │ │ │
│ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢101年度偵字 │高雄地檢101年度毒偵 │高雄地檢101年度毒偵 │
│ 年 度 案 號 │第17814 、20723 、 │字第3628號 │字第4260號 │
│ │20907 號 │ │ │
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│ │ │ │ │ │
│ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │
│ │ │ │ │ │
│最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │ │ │ │ │
│ │案 號│ 101年度易字第811號 │101年度審訴字第2451 │101年度審訴字第2971 │
│事實審│ │ │ 號 │ 號 │
│ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判決日期│ 101年08月21日 │ 101年10月05日 │ 101年11月23日 │
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│ │ │ │ │ │
│ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │
│ │ │ │ │ │
│確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │ │ │ │ │
│ │案 號│ 101年度易字第811號 │101年度審訴字第2451 │101年度審訴字第2971 │
│判 決│ │ │ 號 │ 號 │
│ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判 決│ 101年09月18日 │ 101年10月05日 │ 101年11月23日 │
│ │確定日期│ │ │ │
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│ │編號3 至7 曾經定應執│ │ │
│備 註│行有期徒刑1 年6 月確│ │ │
│ │定。 │ │ │
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│ 編 號 │ 10 │ 11 │ 12 │
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│ │ │ │ │
│ 罪 名 │竊盜 │竊盜 │竊盜 │
│ │ │ │ │
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│ │有期徒刑6 月，如易科│有期徒刑4 月，如易科│有期徒刑4 月，如易科│
│ 宣 告 刑 │罰金新臺幣1,000 元折│罰金新臺幣1,000 元折│罰金新臺幣1,000 元折│
│ │算1 日。 │算1 日。 │算1 日。 │
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│ │ │ │ │
│ 犯 罪 日 期 │101年05月25日 │101年07月03日 │101年07月14日 │
│ │ │ │ │
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│ │ │ │ │
│ 偵查(自訴)機關 │高雄地檢101年度偵字 │高雄地檢102年度偵字 │高雄地檢102年度偵字 │
│ 年 度 案 號 │第28861號 │第24331號 │第24331號 │
│ │ │ │ │
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│ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │
│ │ │ │ │ │
│最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │ │ │ │ │
│ │案 號│101年度簡字第5837號 │102年度審易字第3336 │102年度審易字第3336 │
│事實審│ │ │ 號 │ 號 │
│ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判決日期│ 102年01月31日 │ 103年03月06日 │ 103年03月06日 │
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│ │ │ │ │ │
│ │法 院│ 高雄地院 │ 高雄地院 │ 高雄地院 │
│ │ │ │ │ │
│確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │ │ │ │ │
│ │案 號│101年度簡字第5837號 │102年度審易字第3336 │102年度審易字第3336 │
│判 決│ │ │ 號 │ 號 │
│ ├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判 決│ 102年03月05日 │ 103年04月01日 │ 103年04月01日 │
│ │確定日期│ │ │ │
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│ │ │編號11、12曾經定應執│編號11、12曾經定應執│
│備 註│ │行有期徒刑7 月，如易│行有期徒刑7 月，如易│
│ │ │科罰金，以新臺幣1,00│科罰金，以新臺幣1,00│
│ │ │0 元折算1 日確定。 │0 元折算1 日確定。 │
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