臺灣新北地方法院板橋簡易庭民事簡易判決
103年度板簡字第102號
原 告 廖碧貞
訴訟代理人 廖文彭
被 告 邱林初
上列當事人間拆屋還地事件，於中華民國103 年7 月14日言詞辯
論終結，本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由要領
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但有民事 訴訟法第255 條第1 項但書規定之各款情形之一者，不在此 限。又原告於判決確定前，得撤回訴之全部或一部，但被告 已為本案之言詞辯論者，應得其同意，民事訴訟法第262 條 第1 項亦定有明文。本件原告辯論時於系爭被告所有建物占 用原告所有土地面積經鑑測後，按實地鑑測結果，變更聲明 為被告應將其坐落於原告所有新北市○○區○○段○○○○ 段0000地號土地上建造之如附圖所示1339⑴、1339⑵等面積 共34平方公尺之墓園部分拆除，並將上開土地返還原告，另 因查原併列被告邱炳坤重度失智，無訴訟能力，並撤回對其 同上請求起訴部分，經核均合於上揭規定，應予准許，合先 敘明。
二、原告起訴主張：
㈠緣新北市○○區○○段○○○○段0000地號土地，於民國 99年12月間經鈞院民事執行處實施拍賣時（99年度司執字 第49615 號），由原告標得，於100 年12月23日辦妥土地 所有權移轉登記在案。原告標得上開系爭土地後，發覺被 告於系爭土地上建造有墓園一座，其中如附圖所示1339⑴ 、1339⑵等部分面積共34平方公尺無權占有原告系爭土地 ，經原告先後於101 年2 月15日、102 年1 月20日在其墓 園張貼公告，催告其出面解決遷墓事宜，惟被告均置之不 理。為此，依民法第767 條規定，訴請被告應將其坐落於 原告所有系爭土地上如附圖所示1339⑴、1339⑵等部分面 積共34平方公尺之墓園部分拆除，並將上開土地返還原告 。
㈡並提出原告所有系爭土地所有權狀、土地登記謄本、101 年2 月15日、102 年1 月20日公告、被告系爭墓園位置圖 、空照圖、原告102 年4 月22日催告存證信函及回執等影 本、被告系爭墓園現場照片等為證。
三、被告抗辯：
㈠系爭墓園坐落土地，係被告之夫邱炳坤向訴外人王福雄購 地後僱工興建，有讓渡書可證，且墓園之興建均係被告之 夫邱炳坤僱工建造，與被告無關。邱炳坤現因病，重度失 智，意識不清，長期居住在安養中心。
㈡並提出讓渡書（當庭提出原本後，未提出影本附卷）、邱 炳坤診斷證明書、身心障礙手冊等影本為據。
四、經查：
㈠本件被告之夫邱炳坤建造之系爭墓園有部分座落於原告所 有系爭土地如附圖所示1339⑴、1339⑵等面積共34平方公 尺部分之事實，業經新北市樹林地政事務所實地鑑測屬實 ，有新北市樹林地政事務所103 年1 月8 日土地複丈成果 圖在卷可稽，固堪認屬實。但查，本件原告主張，業經被 告抗辯占有原告系爭土地之系爭墓園，係其夫僱工建造， 與被告無關，而原告復未能舉證證明系爭墓園係被告所共 同建造而有無權占有原告系爭土地之事實，是原告主張被 告有興建系爭墓園無權占有其系爭土地，要難認為真實， 其據以請求被告應拆除系爭墓園無權占用部分，返還系爭 占用土地，即非有據，要難准許。
㈡況查，本件原告主張所有之系爭土地，依系爭土地登記謄 本及本院調閱之登記辦理資料所示，系爭土地原係由原告 與訴外人呂顯卿、呂顯森、呂顯仁、呂顯斌、陳令姣、闕 靜雯等共同於100 年12月23日拍賣取得，登記為共有，按 各共有人對於第三人，得就共有物之全部，為本於所有權 之請求，固為民法第821 條所明定，惟對於無權占有或侵 奪共有物者，請求返還共有物之訴，依同法條但書之規定 ，並參照司法院院字第1950號解釋，應求為命被告向共有 人全體返還共有物之判決，不得請求僅向自己返還，其請 求僅向自己返還者，應將其訴駁回（最高法院30年上字第 6703號、41年台上字第611 號等判例意旨參照），是本件 原告主張請求被告應將系爭無權占有之原告共有土地，返 還原告，亦於法未合，依上說明，亦應予駁回。五、從而，綜上所述，本件原告依上揭民法規定，請求被告應將 其坐落於原告所有系爭土地上如附圖所示1339⑴、1339⑵等 部分面積共34平方公尺之墓園部分拆除，並將上開土地返還 原告，核非正當，為無理由，自應予駁回。又本件事證已臻 明確，兩造其餘攻擊防禦方法及未經援用之證據，經本院斟 酌後，核與判決結果不生影響，爰不另一一論述，併此敘明 。
六、本判決係就民事訴訟法第427 條第1 項訴訟適用簡易程序所
為原告敗訴之判決，訴訟費用應由原告負擔。
中 華 民 國 103 年 7 月 31 日
臺灣新北地方法院板橋簡易庭
法 官 彭 全 曄
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
書記官 黃 炎 煌
中 華 民 國 103 年 7 月 31 日