臺灣高等法院臺南分院民事裁定 103年度聲字第46號
聲 請 人 敬遊國際工商事業股份有限公司
法定代理人 莊鈞壹
訴訟代理人 洪志恒
上列聲請人因與相對人成傑營造股份有限公司間就給付違約金事
件（本院103年度建上易字第2號)，聲請法官迴避，本院裁定如
下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、本件聲請意旨略以：聲請本院法官蔡孟珊（包括審判長吳上 康、陪席法官王浦傑）迴避事：
㈠本件準備程序終結之裁定，形式上欠缺合議庭審判長、陪 席法官之署名。
㈡欠缺合議庭針對勘驗筆錄及聲請調查傳訊證人羅燦博部分 是否有調查必要之評議；若欠缺上開評議，法官蔡孟珊當 施詐術欺騙當事人，且合議庭應作為而不作為，故意違背 法令，不是偏頗，那什麼是偏頗。
㈢依鈞院103年度建上易字第2號卷內第42頁背面至第43頁， 該案上訴人（即本件聲請人）已不同意原審判決記載之兩 造不爭執爭執事項。受命法官蔡孟珊並未逐一詢問該案被 上訴人（即本件相對人）訴訟代理人有無意見，該案「爭 執、不爭執事項」，法官尚未整理完成。又依卷內公函及 原審法院耕股102年度訴字第1812號卷宗顯示，法官蔡孟 珊曾向原審法院調閱該院耕股102年度訴字第1812號卷宗 ，但未通知兩造閱卷，並命兩造於閱卷後以書面或當庭表 示意見。有調卷，卻不敢給兩造看、不敢給兩造表示意見 ，是否偏頗已明，因此足認法官執行職務有偏頗之虞，爰 依民事訴訟法第33條第1項第2款之規定，聲請法官迴避等 語。
二、按民事訴訟法第33條第1項第2款固規定，當事人遇有法官有 第32條所定應自行迴避以外之情形，足認其執行職務有偏頗 之虞者，得聲請法官迴避。惟所謂「足認法官執行職務有偏 頗之虞」之情形，係指法官對於訴訟之結果有利害關係，或 與當事人之一造有密切之交誼或嫌怨，或基於其他情形客觀 上足疑其為不公平之審判者為其原因事實。若僅憑當事人之 主觀臆測，或不滿法官進行訴訟遲緩，指摘法官指揮、進行 訴訟程序不當或認法官就其聲明之證據不為調查、鑑定，則 不得謂其有偏頗之虞（最高法院69年度台抗字第457號判例 及同院82年度台抗字第20號、90年度台抗字第39號裁定參照
）。又按「行合議審判之訴訟事件，法院於必要時以庭員一 人為受命法官，使行準備程序。準備程序，以闡明訴訟關係 為止。但另經法院命於準備程序調查證據者，不在此限」。 民事訴訟法第270條第1項、第2項分別定有明文。是以行合 議審判訴訟事件之準備程序，法院於必要時得以庭員一人為 受命法官，此有103年2月5日所為本院103年度建上易字第2 號裁定法官蔡孟珊為受命法官在卷可憑（見本院依職權調閱 之系爭違約金案件第22頁）；則該準備程序終結之裁定，形 式上由受命法官一人為之，並無不合；至於系爭違約金案件 審理時法官就有關聲請人主張就勘驗筆錄及聲請傳訊證人羅 燦博是否有調查必要之評議、就「爭執、不爭執事項」是否 應逐一詢問被上訴人訴訟代理人有無意見，有關該案「爭執 、不爭執事項」，法官是否尚未整理完成，又依該案卷內公 函及原審法院耕股102年度訴字第1812號卷宗顯示，受命法 官曾向原審法院調閱，但未通知兩造閱卷，並命兩造於閱卷 後以書面或當庭表示意見等情，縱屬非虛，亦屬其對法官指 揮進行訴訟及證據調查程序當否之指摘，依上說明，實難指 為對聲請人有何偏頗之情事；再者，聲請人亦未指明本院法 官審理系爭違約金事件時有何與當事人之一造密切之交誼或 嫌怨，或有其他疑為不公平之情形；因此聲請人認本院法官 審理系爭違約金事件有民事訴訟法第33條第1項第2款所規定 足認其執行職務有偏頗之虞，尚屬無據。
三、再查當事人聲請法官迴避，應自為聲請之日起，於3日內提 出能即時釋明聲請迴避之原因，而釋明事實上之主張者，應 提出得即時調查，並可使法院信其主張為真實之證據；民事 訴訟法第34條第2項、第284條亦分別定有明文。本件聲請人 聲請法官迴避，就所釋明事實上之主張即執行職務有偏頗之 虞乙情，除前揭聲請意旨外，並未於聲請之日（103年6月9 日）起3日內提出能使本院信其主張為真實之證據，則依上 說明，自與聲請法官迴避之法定要件有所不符，合併說明。四、綜上所述，本件聲請人依其指陳及提出之證據資料以觀，不 足以釋明承辦法官有執行職務偏頗之虞；則僅憑當事人之主 觀臆測，或不滿法官進行訴訟程序，指摘法官指揮、進行訴 訟程序不當或認法官就其聲明之證據不為調查，受命法官曾 向原審法院調閱，但未通知兩造閱卷，並命兩造於閱卷後以 書面或當庭表示意見云云，均不得謂上開合議庭法官即有偏 頗之虞，從而，本件聲請法官迴避，於法尚有未合，不應准 許。
據上論結，本件聲請為無理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 103 年 6 月 19 日
民事第二庭 審判長法 官 葉居正
法 官 蔡勝雄
法 官 莊俊華
上為正本係照原本作成。
不得抗告。
中 華 民 國 103 年 6 月 19 日
書記官 吳銘添
, 台灣公司情報網
, 台灣公司情報網