臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 103年度抗字第97號
抗 告 人 臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 簡孝峯
上列抗告人因受刑人聲請定應執行刑案件，不服臺灣屏東地方法
院中華民國103 年4 月22日裁定（103 年度聲字第380 號），提
起抗告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
理 由
一、本件抗告人臺灣屏東地方法院檢察署檢察官（下稱檢察官） 抗告意旨略以：強制整體自由刑之形成，依據刑法第51條第 5 款之規定，固採限制加重原則，以最重之宣告刑為下限， 以各宣告刑之總和為上限，並有一絕對限制上限之規定，然 此一數罪併罰之規定，係為了避免累罰之效應存在而設，而 必須重新為整體刑之形成，然並不能據此導出給予犯罪行為 人，享有過度刑罰優惠之結果，僅能依據限制加重原則，在 被告數罪之宣告刑上，依據累進遞減原則，定其應得之執行 刑。而累進遞減原則之設定，針對第二個犯罪之宣告刑，在 記入應執行刑時所記入之刑度，大約接近0.67的數值，因此 在累進遞減原則之設計上，以0.7 作為第二宣告刑責任遞減 係數之始。其公式為應執行刑等於最重宣告刑加上第二重宣 告刑乘以0.7 ，加上第三重宣告刑乘以0.6 ，加上第四重宣 告刑乘以0.5 ，以此類推下去，而合理得出一具體之整體執 行刑。本件依據上開量刑原則，被告所應得之執行刑至少為 9 年11月，惟原審所定之應執行刑僅為有期徒刑6 年，似過 度給予受刑人刑罰之優惠。為此，爰提起抗告，請將原裁定 撤銷，更為適當之裁定等語。
二、新舊法之比較適用：
㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。
㈡次按併合處罰之數罪本屬各自獨立之罪，其罪責分別存在， 僅係處罰上發生合併之關係。倘併罰數罪之宣告刑，其中得 易刑處分者與不得易刑處分者併合處罰結果，而不得易刑處 分，造成受刑人之不利益，有違限制刑罰加重之恤刑目的。 102 年1 月23日修正公布（下稱修正後）刑法第50條第1 項 規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形 之一者，不在此限：得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪 。得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。得易服社 會勞動之罪與不得易科罰金之罪。得易服社會勞動之罪與
不得易服社會勞動之罪。」第2 項規定：「前項但書情形， 受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。 」故裁判確定前犯數罪，而有修正後刑法第50條第1 項但書 之情形，除受刑人於判決確定後請求檢察官聲請定應執行刑 者外，不適用併合處罰之規定，賦予受刑人選擇權，以符合 其實際受刑利益。
㈢經比較新舊法結果，應以修正後刑法第50條之規定較有利於 受刑人，自應依刑法第2 條第1 項但書，適用修正後刑法第 50條之規定。
三、按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法 律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法 院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後 者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念 所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不 得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑 之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法 律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非 字第32號、92年度台非字第187 號判決意旨參照）。四、經查：
㈠本件受刑人簡孝峯（下稱受刑人）因違反毒品危害防制條例 等案件，所犯如附表所示之8罪，業經臺灣屏東地方法院（ 下稱原審法院）先後判處如附表所示之刑，並於附表「判決 確定日期」欄所示之日期分別確定在案等情，有臺灣高等法 院被告前案紀錄表及附表所列各該刑事判決書在卷可稽。且 受刑人所犯如附表所示之8 罪，符合刑法第50條、第53條「 裁判確定前犯數罪者併合處罰，並依刑法第51條之規定定其 應執行之刑」之要件，是原審法院依檢察官之聲請定其應執 行之刑，尚無不合，合先敘明。
㈡按宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併 之刑期以下，定其應執行刑，刑法第51條第5 款定有明文。 是本件自應於各刑中之最長期（即有期徒刑2年8月）以上， 各刑合併之刑期（即有期徒刑19年2月）以下，定其應執行 刑。
五、原審法院綜合上情，就受刑人所犯如附表編號1 至2 所示8 罪所處之刑，定其應執行之刑為有期徒刑6 年，並未逾越法 律之外部界限及內部界限，亦未違反公平原則及比例原則， 經核尚無違誤之處。從而，檢察官執上開情詞，提起本件抗 告，為無理由，應予駁回。
六、據上論結，應依刑事訴訟法第412 條，裁定如主文。中 華 民 國 103 年 5 月 22 日
刑事第六庭 審判長法 官 翁慶珍
法 官 李政庭
法 官 孫啟強
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5 日內向本院提出抗告狀。中 華 民 國 103 年 5 月 22 日
書記官 梁雅華