臺灣新竹地方法院刑事判決 103年度訴字第72號
公 訴 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官
被 告 林聲華
選任辯護人 徐國楨律師
上列被告因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經檢察官提起公訴
（102 年度偵字第11207 號），本院判決如下：
主 文
林聲華犯非法持有手槍罪，累犯，處有期徒刑伍年拾月，併科罰金新臺幣拾萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之制式半自動手槍壹枝（含彈匣壹個，槍枝管制編號：一一０二一三二八九四號）沒收。
事 實
一、林聲華前於民國97年間，因違反妨害兵役治罪條例案件，經 本院以97年度竹簡字第536 號判決判處有期徒刑3 月確定， 並於97年8 月29日易科罰金執行完畢。詎其猶不知悔改，明 知可發射子彈具殺傷力之制式手槍及具殺傷力之子彈，均為 槍砲彈藥刀械管制條例所公告管制之物品，未經中央主管機 關之許可，不得無故持有，竟未經許可，竟基於持有具殺傷 力之制式手槍及制式子彈之犯意，於102 年1 月間某日，在 新竹市中華路三段某處路旁之車上，因幫忙簡燕輝（已於10 2 年2 月25日死亡）調借現金新臺幣（下同）80萬元，如簡 燕輝未能清償此筆借款，將由林聲華代為償還，簡燕輝乃將 具殺傷力之義大利TANFOGLIO 廠BTA90 型口徑9 ㎜制式半自 動手槍1 支（含彈匣1 個，槍枝管制編號為0000000000號） 及口徑9 ㎜制式子彈1 顆（業經林聲華擊發，詳後述）交付 林聲華，簡燕輝同時告知林聲華：「等我還錢時，再將槍還 我。」等語，以上開槍、彈交付予林聲華作為質押擔保上開 欠款，林聲華即無故非法持有上開槍、彈，並將上開槍、彈 置放於新竹市○○街000 號5 樓之10（起訴書誤載為林聲華 另址「新竹市○區○○路00號」住處）之居處房間衣櫃內。 嗣林聲華於102 年2 月26日得知簡燕輝於前日即102 年2 月 25日死亡後，即以上開槍、彈係抵償欠債之意，而繼續以非 法持有之犯意持有之，直至102 年11月25日上午5 時32分許 ，林聲華因無力代為償還前揭80萬元之債務及自己所積欠之 債務，遂攜帶上開槍、彈至位於新竹市○○路000 號之假日 酒店飲酒後，再搭乘不知情之洪墨璋所駕駛之車牌號碼0000 -00 號自用小客車前往新竹市○○路00號1 樓之湯姆熊電子 遊戲場，旋無故持前開手槍對該店玻璃門射擊1 發後（毀損 部分未據告訴），旋即招攔計程車離去。嗣警方獲報後，於 現場扣得彈殼1 枚，經警調閱監視器錄影紀錄畫面，復於同
年11月29日下午2 時10分許，持臺灣新竹地方法院檢察署檢 察官依法核發之拘票拘獲林聲華，並起出前開手槍1 枝（含 彈匣1 個），始循線查獲上情。
二、案經新竹市警察局第二分局報告臺灣新竹地方法院檢察署檢 察官偵查後起訴。
理 由
壹、程序部分：
（一）被告於警詢、偵查及審判中所為之自白，並非出於強暴、 脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問、違法羈押或其他不正之方 法所得，具有任意性，且被告及其辯護人迄本案言詞辯論 終結時，均未爭執被告供述之證據能力，則被告供述核與 事實相符者，依刑事訴訟法第156 條第1 項、第158 條之 2 規定自有證據能力。
（二）按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規 定者外，不得作為證據。另按被告以外之人於審判外之陳 述，雖不符合同法第159 條之1 至第159 條之4 之規定， 然經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳 述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。 當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明 異議者，視為有前項同意，刑事訴訟法第159 條第1 項、 第159 條之5 分別定有明文。該條立法意旨在於傳聞證據 未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除，惟若 當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳 聞證據可作為證據；或於言詞辯論終結前未聲明異議，基 於尊重當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富， 愈有助於真實發見之理念，且強化言詞辯論主義，使訴訟 程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦均具有證據能力。查 本件就被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述屬傳聞證 據部分，檢察官、被告及其辯護人於本院準備程序中均表 示不爭執證據能力，且迄於言詞辯論終結前亦未聲明異議 ，復本院認其作成之情形並無不當情形，經審酌後認為適 當，均應認於本案有證據能力。
（三）鑑定之經過及其結果，應命鑑定人以言詞或書面報告；法 院或檢察官得囑託醫院、學校或其他相當之機關、團體為 鑑定，或審查他人之鑑定，並準用前開規定，刑事訴訟法 第206 條第1 項、第208 條第1 項前段定有明文。查本判 決引用之鑑定報告（詳後述），分別為檢察官囑託鑑定機 關或檢察官指揮司法警察囑託鑑定機關執行鑑定職務出具 之書面鑑定報告（最高法院96年度台上字第2860號判決意
旨參照，另參考法務部92年9 月1 日法檢字第0000000000 號函示要旨，刊載於法務部公報第312 期），依刑事訴訟 法第159 條之立法意旨及同法第206 條規定，得為證據。（四）本件認定事實所引用之卷內所有卷證資料（包含文書證據 、物證等證據），並無證據證明係公務員違背法定程序所 取得，而檢察官、被告及其辯護人對本院提示之上開卷證 ，均表示對於所有卷證之證據能力均無意見，本院審酌該 等證據並非違法取得，亦無證明力明顯過低之情形，依刑 事訴訟法法第158 條之4 規定反面解釋，均有證據能力， 合先敘明。
貳、實體部分：
一、訊據被告林聲華就上開時地，取得具殺傷力之制式半自動手 槍1 枝（含彈匣1 個，槍枝管制編號：0000000000），及具 殺傷力之制式子彈1 顆，並於上揭時地，遭警方查獲等事實 均坦承不諱，復有證人即目擊者林聖皓於警詢中之證述（見 102 年度他字第2550號卷【以下簡稱他字卷】第15至16頁） 、證人即湯姆熊員工吳忠煒於警詢中之證述（見他字卷第11 頁）、證人即湯姆熊組長韓俊賢於警詢中之證述（見他字卷 第12頁）、證人即被告所搭乘之計程車之司機洪墨璋於警詢 中之證述（見他字卷第15至16頁）在卷可查，亦有上開具殺 傷力之制式半自動手槍1 枝（含彈匣1 個）扣案可稽，且上 開制式半自動手槍（含彈匣1 個）經送鑑定結果：「該槍枝 研判係口徑9 mm半自動手槍，為義大利TANFOGLIO 廠BTA90 型，槍號為G17705，槍管內具陸條右旋來復線，擊發功能正 常，可供擊發同口徑制式子彈使用，認具殺傷力。」等情， 此有內政部警政署刑事警察局103 年1 月14日刑鑑字第0000 000000號鑑定書1 份在卷可參（見102 年度偵字第11207 號 卷【以下簡稱偵查卷】第59至61頁）。而被告於上開時、地 ，射擊湯姆熊玻璃門所遺留之彈殼亦經送鑑，鑑定結果為： 「送驗彈殼1 顆，認係已擊發之口徑9mm （9 ×19mm）制式 彈殼。」等節，有內政部警政署刑事警察局102 年12月5 日 刑鑑字第0000000000號鑑定書1 份存卷為憑（見偵查卷第57 至58頁），亦足確認被告所擊發之子彈1 顆得特定為制式子 彈，而應具有殺傷力。此外，並有新竹市警察局第二分局扣 押筆錄、扣押物品目錄表、相片影像資料查詢結果（簡燕輝 ）、個人除戶資料查詢結果（簡燕輝）各1 份、監視器翻拍 畫面照片13張（102 年11月25日）、現場照片6 張（新竹市 警察局第二分局查隊）、現場照片6 張（新竹市警察局第二 分局東門派出所）、東門所刑案照片3 張（林聲華及扣案物 品）（見偵查卷第25至26頁、第33頁、第34頁、他字卷第17
至23頁、第24至26頁、偵查卷第43至45頁、第38至39頁）在 卷可佐，足認被告於上開時地為警查獲扣得之槍枝及已擊發 之制式子彈確具有殺傷力，是其未經許可持有具殺傷力槍彈 之犯行堪以認定。另公訴意旨雖認被告藏放上開槍、彈之地 點為被告位於新竹市○區○○路00號之住處云云，惟被告於 本院審理時供述：我拿到上開槍、彈後，一直放在我新竹市 ○○街000 號5 樓之10之居處，沒有放在新竹市○區○○路 00號之住處，偵查中我所供述藏放地點為「我家」，指的是 新竹市○○街000 號5 樓之10之居處，而不是新竹市○區○ ○路00號之住處等語（見103 年度訴字第72號卷【以下簡稱 本院卷】第26頁），堪認被告係將上開槍、彈藏放於其新竹 市○○街000 號5 樓之10之居處，附此敘明。二、至辯護人雖為被告利益辯稱：本件被告是因為替簡燕輝調借 金錢，事後簡燕輝無法償還，才暫時將扣案槍枝交付被告， 當時被告及簡燕輝並無所有權移轉之意，故本件應屬於寄藏 槍枝云云；公訴意旨亦認為被告原係基於寄藏槍枝之犯意而 代簡燕輝保管上開槍、彈，嗣後取出上開槍、彈使用時，始 提升為持有之犯意云云。惟按所謂寄藏槍枝，係指受寄代藏 ，亦即受他人委託代為保管藏放，行為人持有槍枝、子彈， 既係作為借款之擔保，即非受人委託代為保管，應屬單純持 有（最高法院94年度台上字第3909號、95年度台上字第3231 、96年度台上字第7378號、99年度台上字第4177號判決意旨 參照），經查，簡燕輝交付上開槍、彈之緣由係因被告為簡 燕輝借調金錢，簡燕輝始將上開槍、彈交付被告，並同時向 被告說明將於償還債務後取回上開槍、彈等節，先據被告於 警詢中供述：簡燕輝自殺前沒多久，有跟我借80萬元，當時 他就把上開槍、彈交給我，並說等他錢還我時，再把槍還給 他等語（見偵查卷第18頁反面），再據被告於本院審理時供 述：當時我幫簡燕輝調錢80萬，有調到錢。當天簡燕輝臨時 叫我過去，簡燕輝叫我先收著，說週轉會慢一點，因為簡燕 輝那時經濟不好，就叫我把槍收起來，我之後會帶著上開槍 、彈出門，就是因為我看到那把槍就越想越氣，幫簡燕輝調 錢，拿了那把槍也沒用，簡燕輝自殺，變成我欠金主80萬。 而且後來簡燕輝自殺，也不可能還錢跟把槍拿回去，我就認 為槍是我的了，所以我是認為我是帶著我自己擁有的槍出去 等語（見本院卷第52至57頁），足認本件被告持有上開槍、 彈，既係為擔保其為簡燕輝調借金錢之債務，依上開判決意 旨，自屬為自己持有，而非受他人之託，為他人保管藏放， 而無由成立未經許可寄藏槍、彈罪，況其嗣於得知簡燕輝死 亡之後，更攜出上開槍、彈自行使用，更可佐證其亦認為簡
燕輝所交付上開槍、彈因抵償欠債，簡燕輝既因死亡未能償 債，上開槍、彈已屬其所有，顯然被告亦認為簡燕輝交付上 開槍、彈之理由係為質押其為簡燕輝所借調之債務之用，故 被告繼續非法持有之，仍屬同一持有槍彈行之繼續。則揆諸 前揭判決要旨，辯護人前揭所辯與公訴意旨前開所指均有未 洽，被告應係自取得上開槍、彈之際，即屬單純持有上開槍 、彈無訛。
三、綜上，本案事證已臻明確，被告持有具殺傷力之槍、彈之犯 行，洵堪認定，應予依法論科。
四、論罪科刑：
（一）核被告所為，係違反槍砲彈藥刀械管制條例第7 條第4 項 之未經許可持有手槍罪及同條例第12條第4 項之未經許可 持有子彈罪。至被告所犯上開2 罪，係以一持有行為，同 時觸犯2 罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定， 從一重以未經許可持有手槍罪論處。
（二）被告有如事實一所載之犯罪科刑執行情形，此有臺灣高等 法院被告前案紀錄表在卷可佐，其於前案執行完畢後5 年 內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第 47條第1 項之規定加重其刑。
（三）爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知扣案制式手槍性 質上屬高度危險之物品，非經主管機關許可，不得持有， 仍自簡燕輝處取得具殺傷力之制式手槍1 枝（含彈匣1 個 ）、具有殺傷力之制式子彈1 顆而持有之，並參酌其所持 有之槍彈數量，以及其持有上開槍彈之犯罪動機、目的係 簡燕輝提供上開槍、彈以供債務擔保，另衡酌制式手槍及 子彈對他人之生命、身體及社會治安造成之潛在危險非低 ，而被告藏匿扣案槍枝、子彈達數月之久，又將之攜帶外 出，且僅因一時情緒失控即在公開場合率爾持槍對店家玻 璃門擊發，稍有不慎，便會殃及無辜，嚴重危害社會治安 ，所幸並未造成人員傷亡，並念及被告犯後均坦承犯行， 犯後態度非劣，兼衡被告高中肄業之智識程度，職業為商 ，家境小康之家庭生活、經濟狀況等一切情狀，量處如主 文所示之刑，並就併科罰金部分諭知易服勞役之折算標準 ，以資懲儆。
（四）扣案之具殺傷力之制式手槍1 枝（含彈匣1 個，槍枝管制 編號0000000000號），係違禁物，應依刑法第38條第1 項 第1 款之規定宣告沒收。至被告於現場扣案已擊發之制式 彈殼1 顆，非屬違禁物，故不予諭知沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，槍砲彈藥刀械管制條例第7 條第4 項、第12條第4 項，刑法第11條前段、第55
條、第47條第1 項、第42條第3 項、第38條第1 項第1 款，判決如主文。
本案經檢察官張瑞玲到庭執行職務。
中 華 民 國 103 年 5 月 13 日
刑事第六庭 審判長法 官 黃美文
法 官 張詠晶
法 官 許珮育
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，上訴書狀應敘述具體理由。上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院(均須按他造當事人之人數附繕本 )「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 103 年 5 月 13 日
書記官 李念純
附錄本案論罪科刑所犯法條：
槍砲彈藥刀械管制條例第7條
未經許可，製造、販賣或運輸火砲、肩射武器、機關槍、衝鋒槍、卡柄槍、自動步槍、普通步槍、馬槍、手槍或各類砲彈、炸彈、爆裂物者，處無期徒刑或7 年以上有期徒刑，併科新臺幣3 千萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項所列槍砲、彈藥者，處無期徒刑或5 年以上有期徒刑，併科新臺幣1 千萬元以下罰金。意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前2 項之罪者，處死刑或無期徒刑；處徒刑者，併科新臺幣5 千萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第1 項所列槍砲、彈藥者，處5 年以上有期徒刑，併科新臺幣1 千萬元以下罰金。意圖供自己或他人犯罪之用，以強盜、搶奪、竊盜或其他非法方法，持有依法執行公務之人所持有之第1 項所列槍砲、彈藥者，得加重其刑至二分之一。
第1 項至第3 項之未遂犯罰之。
槍砲彈藥刀械管制條例第12條
未經許可，製造、販賣或運輸子彈者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，併科新台幣5 百萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借子彈者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，併科新台幣3 百萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前2 項之罪者，處3 年以上10年以下有期徒刑，併科新台幣7 百萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列子彈者，處5 年以下有期徒刑，併科新台幣3 百萬元以下罰金。
第1 項至第3 項之未遂犯罰之。