臺灣嘉義地方法院刑事簡易判決 106年度朴簡字第343號
公 訴 人 臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官
被 告 王會英
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（106年度偵字
第5159號），經訊問後被告自白犯罪，本院合議庭裁定由受命法
官獨任逕以簡易判決處刑（106年度訴字第464號），判決如下：
主 文
甲○○犯藥事法第八十三條第一項之販賣禁藥罪，處有期徒刑參月。緩刑貳年，並應自本判決確定之日起參月內，向公庫支付新臺幣伍萬元；扣案如附件所示之藥品均沒收之；未扣案之犯罪所得新臺幣捌仟柒佰伍拾元沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
犯 罪 事 實 及 理 由
一、本件除犯罪事實及證據並所犯法條欄「CUNTER PAIN」均更 正為「COUNTER PAIN」，且證據部分補充「被告甲○○於本 院準備程序及調查程序時之自白」外，其餘犯罪事實及證據 均引用起訴書（如附件）之記載。
二、核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之販賣禁藥罪。其意 圖販賣而陳列禁藥之低度行為，為其所犯販賣禁藥之高度行 為所吸收，不另論罪。按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上 原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為 犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密 切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念， 於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法 評價上，即應僅成立1罪；學理上所稱「集合犯」之職業性 、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營 、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者是（最 高法院95年度台上字第1079號判決意旨參照）。被告前後多 次販賣禁藥之營業性行為，具有反覆、延續實行之特徵，從 而在行為概念上，應評價認係包括1罪之集合犯。三、茲以行為人之責任為基礎，爰審酌被告不思正途獲取金錢， 明知為禁藥，仍販賣禁藥以營利，危害社會大眾之身體健康 ，並衡酌其坦承犯行，態度良好，販賣禁藥之數量，所造成 之危害，暨其自稱國中畢業之智識程度，現經營王永成商店 ，與先生、3個小孩（2個成年、1個未成年）同住，經濟狀 況普通，及其犯罪動機、手段、目的等一切情狀，量處如主 文所示之刑。
四、被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，素行良好 ，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可參，且被告坦 承犯行，尚知悔悟，其因一時思慮欠週，而罹刑章，經此偵
查及科刑教訓後，應知警惕諒信無再犯之虞，本院認其所受 宣告之刑，以暫不執行其刑為適當，爰予以宣告緩刑2年， 並於本案判決確定日起3個月內，向公庫支付新臺幣5萬元（ 經其於本院調查程序時，當庭表示同意）。如未履行本判決 所諭知之負擔情節重大者，檢察官得依法聲請撤銷對被告所 為之緩刑宣告，併此敘明。
五、沒收部分：
（一）被告行為後，刑法沒收之規定業於民國104年12月30日、 105年6月22日修正，並定於105年7月1日施行。按新修正 之刑法第2條第2項規定：沒收、非拘束人身自由之保安處 分適用裁判時之法律。是本件沒收之法律，應適用現行之 刑法，毋庸為新舊法比較，合先敘明。
（二）違禁物係指依法令禁止製造、運輸、販賣、持有及行使之 物而言。藥事法對偽藥及禁藥，並無禁止持有規定，則除 其他法令另有禁止製造、運輸、販賣、持有及行使規定外 （如安非他命，麻醉藥品管理條例第13條規定，不得非法 輸入、製造、運輸、販賣、持有、施打或吸用，屬違禁物 ），偽藥及禁藥，並非均屬違禁物（最高法院85年度台上 字第4545號、93年度台上字第2581號判決意旨參照）。又 藥事法第79條第1項規定：「查獲之偽藥或禁藥，沒入銷 燬之。」上開沒入銷燬之規定，係列於藥事法第8章「稽 查及取締」內，而非列於第9章之「罰則」，其性質應屬 行政秩序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限，法院自 不得越權於判決內諭知沒入銷燬；惟查獲之禁藥若未經行 政機關沒入並銷燬，法院自應依刑法第38條規定宣告沒收 之（最高法院92年度台上字第2718號、93年度台上字第73 8號判決意旨參照）。查本件扣案如附件所示之藥品，雖 屬禁藥，然非屬違禁物，且尚未經行政機關沒入銷燬，仍 在本院贓物庫保管中，有本院贓證物品保管單1份在卷可 證，又如附件所示之藥品，為被告所有供本件販賣犯罪所 用之物等情，為被告於本院準備程序時所自承，揆諸前開 實務見解，均應依刑法第38條第2項前段規定，宣告沒收 之。
（三）被告販賣「COUNTER PAIN」禁藥，60公克裝，每盒以新臺 幣（下同）150元出售，共售出5盒，120公克裝，每盒以2 50元出售，共售出20盒；其販賣「Betnovate-N」禁藥， 每盒以150元出售，共售出20盒乙節，為被告於本院準備 程序時所供承，故被告本件犯罪之犯罪所得，合計8,750 元（計算式：150元*5+250元*20+150元*20＝8,750元）， 從而，應依刑法第38條之1第1項前段規定，宣告沒收之，
於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，再依同條第3 項之規定，追徵其價額。
六、依刑事訴訟法第449條第2項、第450條第1項、第454條第2項 ，藥事法第83條第1項，刑法第11條前段、第74條第1項第1 款、第2項第4款、第38條第2項前段、第38條之1第1項前段 、第3項，逕以簡易判決處如主文所示之刑。
七、如對本判決上訴，須於判決送達後10日內向本院提出上訴狀 （應附繕本）。
中 華 民 國 106 年 8 月 31 日
朴子簡易庭 法 官 林家賢
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
中 華 民 國 106 年 8 月 31 日
書記官 官佳慧
附錄本案論罪科刑法條全文：
藥事法第83條第1項：
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
附件：
1、「COUNTER PAIN」3盒。
2、「Betnovate-N」45盒。