臺灣基隆地方法院刑事裁定 103年度聲字第544號
聲 請 人 臺灣基隆地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 曹幼文
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（103年度執聲字第1312號），本院裁定如下：
主 文
曹幼文所犯如附表編號1至編號3所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑壹年捌月。
理 由
一、本件聲請意旨略以：受刑人曹幼文所犯如附表編號1至編號3 所示案件，先後經臺灣基隆地方法院判判決確定如附表編號 1至編號3所示各罪所處之刑，依刑法第53條及第51條第5 款 規定，應定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲 請本院定其應執行之刑等語。
二、按定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請 該法院依上開規定裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業 經執行完畢而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回，至已執 行部分自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之， 此與定應執行之刑之裁定無涉，亦有最高法院81年度台抗字 第28號、82年度台抗字第313號、86年度台抗字第472號等判 決意旨參照。次按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變 更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者 ，適用最有利於行為人之法律」。而刑法第50條有關數罪併 罰要件之規定已於民國102年1月23日修正，並自102年1月25 日起施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者 ，併合處罰之」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯 數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一 、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之 罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不 得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會 勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行 刑者，依第51條規定定之」，即增訂第1項但書及第2項之規 定。經比較新舊法結果，法院裁定定應執行刑時，未必減免 受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得自行決定是否 聲請定執行之權利，屬不利於受刑人，自應適用新法之規定 ，為得否定其應執行刑之依據。準此，合於數罪併罰之數罪 ，其中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，須經受刑人 請求檢察官聲請，始得定其應執行之刑。復按數罪併罰，有 二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數 罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑
中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得 逾30年，並由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請 該法院裁定之，刑法第51條5款、第53條及刑事訴訟法第477 條第1 項分別定有明文，又「有二裁判以上，經定其執行刑 後，又與其他裁判併合而更定其執行刑者，前定之執行刑當 然失效，仍應以原來宣告之數個刑罰計算，而不以當時該數 罪所定應執行刑為計算之基準」，最高法院57年度臺抗字第 198 號裁定意旨可資參照。再者，最高法院91年度臺非字第 32號裁定意旨復認為上開更定應執行刑，不應比原定之執行 刑加計其他裁判刑期後為重，否則與法律之內部界限有悖， 亦屬違法。再按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金 ，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時， 原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載， 此有司法院大法官會議釋字第144 號解釋意旨可參。末按數 罪併罰案件之執行完畢，係指數罪定應執行之刑後，已將該 應執行之刑全部執行完畢而言，若應併合處罰之數罪，僅其 中一罪所宣告之刑經執行完畢，尚有迄未執行或迄未執行完 畢之餘罪，則關此「數罪合併所定應執行之刑」，即與「執 行未完畢」無殊，仍有定應執行刑之必要，應就其各罪重新 合併定其應執行之刑，亦有最高法院80年度臺抗字第435 號 裁定意旨、最高法院78年度第2 次刑事庭會議決議意旨參照 。查，本件受刑人所犯如附表編號1至編號3所示各罪所處之 刑，均係不得易科罰金者，自不生上開修正後刑法第50條但 書規定之情事，附此敘明。
三、經查，本件受刑人因違反毒品危害防制條例案件，業經本院 先後判處如附表編號1至編號3所示之刑，並均經分別確定在 案，此有本院102年度訴字第815號、103年度訴字第126號刑 事判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可稽。 茲聲請人依刑事訴訟法第477條第1項之規定，以犯罪事實最 後判決之法院之檢察官，聲請定其應執行之刑，本院審核認 聲請為正當，爰依上開規定及說明，定其應執行之刑，詳如 主文所示。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，第53條、第51條第5款，裁定 如主文。
中 華 民 國 103 年 5 月 26 日
刑事第四庭法 官 施添寶
以上正本證明與原本無異。
對於本件裁定如有不服，應於收受送達後5 日內，向本院提出抗告書狀，敘述抗告之理由，抗告於臺灣高等法院。中 華 民 國 103 年 5 月 26 日
書記官 施鴻均
附表：受刑人曹幼文定應執行刑案件一覽表。
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│ 編 號 │ １ │ ２ │ ３ │
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│ 罪 名 │ 毒品危害防制條例 │ 毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
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│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑8月 │有期徒刑7月 │有期徒刑10月 │
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│ 犯 罪 日 期 │102年9月24日 │102年11月1日 │102年11月2日 │
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│ 偵查(自訴)機關 │臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢│
│ 年 度 案 號 │察署102年度毒偵字 │察署103年度毒偵字 │察署103年度毒偵字 │
│ │第1779號 │第30號、第77號 │第30號、第77號 │
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│ │法 院│ 臺灣基隆地方法院 │ 臺灣基隆地方法院 │臺灣基隆地方法院 │
│最 後├────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │案 號│102年度訴字第815號│103年度訴字第126號│103年度訴字第126號│
│事實審├────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │判決日期│102年12月19日 │103年3月25日 │103年3月25日 │
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│ │法 院│ 臺灣基隆地方法院 │ 臺灣基隆地方法院 │臺灣基隆地方法院 │
│確 定├────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │案 號│102年度訴字第815號│103年度訴字第126號│103年度訴字第126號│
│判 決├────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │判 決│ 103年1月20日 │ 103年4月28日 │103年4月28日 │
│ │確定日期│ │ │ │
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│是否得易科罰金之│ 否 │ 否 │ 否 │
│案件 │ │ │ │
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│ 備 註 │臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢│
│ │察署103年度執字第 │察署103 年度執字第│察署103 年度執字第│
│ │342號 │1312號 │1312號 │
│ │ │ │ │
│ │ │編號2至編號3，經本│ │
│ │ │院103年度訴字第126│ │
│ │ │號合併定應執行有期│ │
│ │ │徒刑1年2月確定。 │ │
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