臺灣桃園地方法院民事簡易判決 103年度壢簡字第161號
原 告 徐德明
徐松珍
原告兼前二
人
訴訟代理人 徐秉華
被 告 李秋菊
于海龍
于美芬
于美君
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國103 年4 月
16日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將坐落桃園縣楊梅市○○段○○○○○○○○○○○○○○地號土地上如附表所示之抵押權登記，辦理繼承登記後，再予以塗銷。
訴訟費用新臺幣壹仟元由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序部分：
被告經合法送達，無正當理由未於最後言詞辯論期日到場， 經核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告聲請， 由其一造辯論而為判決。
貳、實體部分：
一、原告主張：原告徐松珍將其所有座落於桃園縣楊梅市○○段 0000○0000○0000號3 筆土地（下稱系爭土地）之應有部分 ，對於訴外人于潤生設定抵押權，擔保債權總金額新台幣（ 下同）240 萬元、債權額比例240 分之7 ，登記日期為民國 66年1 月14日，嗣原告徐松珍將上開1302號及1288號土地以 贈與為原因分別移轉登記於原告徐秉華、徐明德名下。又訴 外人于潤生歿，被告李秋菊、于海龍、于美芬及于美君為其 繼承人，上開240 萬元之債權至今已逾30年，已罹於消滅時 效，又依民法880 條之規定，以抵押權擔保之債權，其請求 權已因時效完成後，五年間不行使其抵押權者，其抵押權消 滅。本件系爭抵押權已消滅，是系爭抵押權登記之存在，即 對原告所有權之圓滿狀態造成妨害，爰依民法第767 條之規 定，以繼承人李秋菊等4 人為被告，提起本件訴訟等語，並 聲明：如主文第1 項所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作何聲明或 陳述。
三、原告主張上開事實，業據提出與其所述相符之系爭土地登記
簿謄本為證，且有本院依職權向桃園縣楊梅地政事務所調取 系爭土地登記簿謄本等相關資料在卷可稽，被告經相當時期 受合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，亦未提出 書狀爭執，依民事訴訟法第280 條第3 項前段準用同條第1 項之規定，應視同自認，自堪信為真實。
四、按「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之 。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之 虞者，得請求防止之」，民法第767 條定有明文。次按「請 求權時效因15年間不行使而消滅」、「以抵押權為擔保之債 權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成 後，5 年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅」，民法第12 5 條前段、第880 條分別定有明文。經查，系爭抵押權所擔 保之債權其登記日期係66年1 月14日，此有系爭土地謄本在 卷可稽，縱該債權尚未清償完畢，迄今已逾30年，其請求權 迄今業因時效完成而消滅。是依前揭規定，系爭抵押權已消 滅。故原告請求被告應就如附表所示之抵押權應予塗銷，自 屬有據。從而，原告依民法第767 條中段所定之妨害除去請 求權及繼承法律關係，求為判決如主文第1 項所示，為有理 由，應予准許。
五、本件係民事訴訟法第427 條第1 項訴訟適用簡易訴訟程序， 惟因原告請求被告辦理塗銷抵押權登記，係請求被告為一定 之意思表示，依強制執行法第130 條第1 項之規定，於判決 確定時，視為被告已為該意思表示，則原告將來如獲得勝訴 判決確定時並不生執行困難之情形，性質上不適於為假執行 之宣告，故本件自無依民事訴訟法第389 條第1 項第3 款之 規定職權宣告假執行之問題，併此敘明。
六、本件訴訟費用額確定為1,000 元，依民事訴訟法第78條、第 85 條 第2 項之規定，應由敗訴之被告連帶負擔中 華 民 國 103 年 5 月 7 日
中壢簡易庭 法 官 黃致毅
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 103 年 5 月 7 日
書記官 劉文松
附 表：
不動產抵押權標示明細表
不動產抵押權人：于潤生
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│項次│ │
├──┼───────────────────────┤
│ 1 │楊梅市○○段0000地號 │
│ ├───────────────────────┤
│ │權利種類：抵押權。 │
│ │收件字號：楊地字第000238號 │
│ │登記日期：民國66年1月14日。 │
│ │權利人：于潤生 │
│ │債權額比例：240分之7。 │
│ │擔保債權總金額：240萬元。 │
│ │存續期間：依契約約定。 │
│ │清償日期：依契約約定。 │
│ │債務人及債務額比例：徐松珍。 │
│ │設定權利範圍：8分之5。 │
│ │設定義務人：徐松珍。 │
│ │共同擔保地號：楊梅市○○段0000○0000地號。 │
│ │ │
├──┼───────────────────────┤
│ 2 │楊梅市○○段0000地號 │
│ ├───────────────────────┤
│ │權利種類：抵押權。 │
│ │收件字號：楊地字第000238號 │
│ │登記日期：民國66年1月14日。 │
│ │權利人：于潤生 │
│ │債權額比例：240分之7。 │
│ │擔保債權總金額：240萬元。 │
│ │存續期間：依契約約定。 │
│ │清償日期：依契約約定。 │
│ │債務人及債務額比例：徐松珍。 │
│ │設定權利範圍：8分之5。 │
│ │設定義務人：徐松珍。 │
│ │共同擔保地號：楊梅市○○段0000 ○0000地號。 │
│ │ │
├──┼───────────────────────┤
│ 3 │楊梅市○○段0000地號 │
│ ├───────────────────────┤
│ │權利種類：抵押權。 │
│ │收件字號：楊地字第000238號 │
│ │登記日期：民國66年1月14日。 │
│ │權利人：于潤生 │
│ │債權額比例：240分之7。 │
│ │擔保債權總金額：240萬元。 │
│ │存續期間：依契約約定。 │
│ │清償日期：依契約約定。 │
│ │債務人及債務額比例：徐松珍。 │
│ │設定權利範圍：8分之5。 │
│ │設定義務人：徐松珍。 │
│ │共同擔保地號：楊梅市○○段0000○0000地號。 │
│ │ │
└──┴───────────────────────┘