臺灣新北地方法院刑事裁定 103 年度聲字第1212號
聲 請 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 吳信才
上列受刑人因違反毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定如
附表所示，聲請人聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第655號
），本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人吳信才因違反毒品危害防制條例等案 件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請 裁定等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判 以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50 條第1 項前段、第53條分別定有明文。是數罪併罰，有二裁 判以上者，固得定其應執行之刑，惟以裁判確定前所犯為前 提，故於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，上 開所謂裁判確定，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該 首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪， 應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後 所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地；惟在該日 期之後之數罪，其另符合數罪併罰者，仍依前述法則處理（ 最高法院98年度臺非字第37號判決意旨參照）。又上訴，乃 對未確定之判決請求上級法院予以救濟之方法，為免上訴被 濫用為延後判決確定之手段，刑事訴訟法第349條、第350條 分別定有上訴期間、上訴程式等明文，併促使當事人或其他 上訴權人得考慮於該期間內合法提起上訴，使法律狀態得於 一定期間之經過而確定。而當事人不服第一審判決提起上訴 ，其上訴書狀未敘述理由，或有不合法、上訴權已喪失等情 形，第二審法院應就程序是否合法先予以審查，如認上訴不 合法，即毋庸就實體部分踐行傳喚、調查、辯論，應以上訴 人未經合法上訴為由而判決駁回其上訴，於此上訴駁回之判 決確定後，第一審之判決，應回溯自上訴期間屆滿時確定（ 最高法院100年度台抗字第672號刑事裁定意旨可資參照）。 換言之，不合法之上訴與未經上訴無異，其判決之確定時日 ，應溯及於原第一審判決上訴期間屆滿之日。
三、經查：
㈠本件受刑人吳信才所犯如附表編號1 所示之罪，經本院於民 國102 年5 月28日以102 年度訴字第744 號判決判處如附表
編號1 所示之刑，嗣被告提起上訴，惟經臺灣高等法院於10 2 年7 月24日以102 年度上訴字第1953號判決以其上訴未具 具體理由，不合上訴之法律程式而判決駁回等情，業經本院 調取該案全部卷宗核閱屬實。揆諸前開說明，該判決確定時 日，當非第二審判決之日，應溯及於上揭本院第一審判決之 上訴期間屆滿之日。而本院102 年度訴字第744 號判決正本 付郵向受刑人位於「新北市○○區○○街00巷00弄00號」之 住所為送達，因未獲會晤受刑人，亦無受領文書之同居人或 受僱人，而於102 年6 月6 日以寄存方式合法送達，有該判 決送達證書1 紙在卷可憑。則依刑事訴訟法第62條準用民事 訴訟法第138 條第1 、2 項規定，自寄存之日起，經10日發 生送達效力。是依前揭說明，附表編號1 所示案件之上訴期 間應自合法送達之翌日即102 年6 月17日起算10日，又受刑 人當時之住所是在新北市三重區，加計在途期間2 日，則受 刑人之上訴期間末日為102 年6 月29日，因該日適逢星期六 ，故上訴期間延至102 年7 月1 日始屆滿。揆諸前開說明， 本件受刑人所犯如附表編號1 所示之罪，其確定判決之案號 應係本院102 年度訴字第744 號、判決確定日期應係102 年 7 月1 日。聲請人提出之聲請書附表編號1 ，其記載確定判 決之案號為「臺灣高等法院102 年度上訴字第1953號」，判 決確定日期為「102 年8 月15日」，均有未合，應予更正。 ㈡另受刑人所犯如附表編號2 所示之罪，固經本院以102 年度 審訴字第380 號判決判處如附表編號2 所示之刑確定，惟其 犯罪日期係於102 年8 月13日，此觀該案判決書所載甚明。 故受刑人所犯如附表編號2 所示之罪之犯罪時間，乃在如附 表編號1 所示之罪判決確定之後，而與「裁判確定前犯數罪 」之要件明顯不合，自無從依刑法第50條前段併合處罰之。 從而，本件聲請人聲請就如附表編號1 、2 所示2 罪合併定 其應執行刑，於法未合，應予駁回。
四、依刑事訴訟法第220 條，裁定如主文。
中 華 民 國 103 年 4 月 16 日
刑事第十一庭 法 官 陳威帆
上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內敘明抗告理由，向本院提出抗告狀。
書記官 吳俞玲
中 華 民 國 103 年 4 月 16 日
附表
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│編 號│ 一 │ 二 │
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│罪 名│ 毒品危害防制條例 │ 毒品危害防制條例 │
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│宣 告 刑│有期徒刑1年 │有期徒刑1年 │
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│犯罪日期│102年2月3日 │102年8月13日 │
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│偵│機關│臺灣新北地方法院檢察署 │臺灣新北地方法院檢察署 │
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│查│案號│102年度毒偵字第1751號 │102年度毒偵字第6531號 │
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│最│法院│臺灣新北地方法院 │臺灣新北地方法院 │
│後├──┼────────────┼────────────┤
│事│案號│102年度訴字第744號 │102年度審訴字第380號 │
│實├──┼────────────┼────────────┤
│審│判決│102年5月28日 │102年12月27日 │
│ │日期│ │ │
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│ │法院│臺灣新北地方法院 │臺灣新北地方法院 │
│確├──┼────────────┼────────────┤
│定│案號│102年度訴字第744號 │102年度審訴字第380號 │
│判├──┼────────────┼────────────┤
│決│確定│102年7月1日 │103年1月28日 │
│ │日期│ │ │
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