返還擔保金
臺灣高雄地方法院(民事),司聲字,103年度,101號
KSDV,103,司聲,101,20140331,1

臺灣高雄地方法院民事裁定　　　　　　103年度司聲字第101號
聲　請　人　如欲企業有限公司
法定代理人　陳慶雄
相　對　人　伯利恆營造股份有限公司
法定代理人　梁洋城
上列當事人間聲請返還擔保金事件，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、按訴訟終結後，供擔保人證明已定20日以上之期間，催告受 擔保利益人行使權利而未行使者，法院應依供擔保人之聲請 ，以裁定命返還其提存物；又上開規定，於其他依法令命供 訴訟上之擔保者亦準用之，民事訴訟法第104 條第1 項第3 款、第106 條前段分別定有明文。次按因假扣押所供之擔保 ，係為擔保受擔保利益人因不當假扣押所受損害而設。倘執 行法院已依假扣押裁定債權人之聲請實施假扣押執行，債權 人並已就假扣押所保全之請求提起本案訴訟，則在該本案訴 訟終結前，受擔保利益人是否受有損害，尚未確定，在假扣 押裁定撤銷及假扣押執行撤回前，受擔保利益人仍有可能繼 續發生損害，其損害額亦尚未能確定，自不能強令受擔保利 益人行使其權利。故在假扣押債權人已聲請假扣押執行，並 已提起本案訴訟之情形下，債權人依民事訴訟法第106 條準 用第104 條第1 項第3 款規定，聲請裁定返還提存物時，必 待本案訴訟已終結，並已撤銷假扣押裁定及撤回假扣押執行 ，始得謂與該條款所定之「訴訟終結」相當（最高法院99年 度台抗字第274號裁定意旨參照）。再按民事訴訟法第104條 第1項第2款所謂「訴訟終結」從廣義解釋，固包括執行程序 終結在內，惟僅債權人撤回執行之聲請，而未經執行法院依 職權撤銷已為之執行處分時，尚不能謂執行程序業已終結。 本件相對人之主張其於85年6 月25日具狀撤回假扣押之執行 ，於同年10月22日始獲撤銷查封之通知，而抗告人亦謂其於 同年10月23日收到執行法院執行終結之通知，則相對人於85 年6 月25日以存證信函定20日之期間催告抗告人行使權利時 ，其執行程序是否已終結，即非無疑。苟其執行程序尚未終 結，僅依其撤回假扣押執行之聲請及撤銷假扣押之裁定，並 定20日之期間催告抗告人行使權利而未行使，法院仍無準用 同法第104 條第1項第2款規定准許相對人領回提存物之餘地 ；民事訴訟法第104 條第1項第2款所謂訴訟終結，在因假扣 押或假處分所供擔保之場合，因該擔保係為保障受擔保利益 人因假扣押或假處分所受損害而設，倘執行法院已依假扣押



或假處分裁定為假扣押或假處分之執行，則在執行法院撤銷 執行程序前，受擔保利益人所受損害仍可能繼續發生，損害 額既未確定，自難強令其行使權利，故必待假扣押或假處分 之執行程序已撤銷，始得謂為訴訟終結（臺灣高等法院85年 度抗字第2981號、最高法院91年度台抗字第490 號裁定意旨 參照）。
二、聲請意旨略以：聲請人與相對人間假扣押事件，聲請人前依 本院民國（下同）96年度裁全字第10594 號假扣押裁定，提 供第一商業銀行無記名可轉讓定期存款單3 張，面額合計新 臺幣（下同）2,500,000 元，並以本院96年度存字第6147號 提存事件提存在案，併聲請本院對相對人財產為假扣押執行 （本院96年度執全字第5112號）。茲因兩造間之本案訴訟業 已終結（本院97年度訴字第167 號、臺灣高等法院高雄分院 102年度上字第30號、最高法院102年度台上字第2102號）， ，嗣於102 年12月30日以律師函催告受擔保利益人即相對人 於文到20日內行使權利，相對人迄今未行使其權利，爰依上 開規定，聲請發還擔保金等語。
三、經查，本件兩造間之本案訴訟雖於102 年11月18日經最高法 院判決確定，惟聲請人既已對相對人聲請假扣押執行，於聲 請人撤銷上開假扣押裁定確定併撤回假扣押執行程序前，依 首揭說明，仍難謂「訴訟終結」，合先敘明。又查本件並非 由聲請人撤銷假扣押裁定及撤回假扣押執行程序，而係由相 對人聲請撤銷假扣押裁定（本院102年度司裁全聲字第233號 ，於103年1月13日確定），並於103年1月21日向本院聲請撤 銷上述假扣押執行程序，有民事聲請撤銷假扣押強制執行狀 在卷可稽，而本院民事執行處係於103 年2月6日始撤銷假扣 押之執行命令，準此，揆諸首揭說明，本件假扣押事件須至 103 年2月6日始可謂為「訴訟終結」，則聲請人於102 年12 月30日所為之行使權利之催告應屬「訴訟終結前」之催告。 換言之，相對人雖於102 年12月31日收受行使權利之通知函 ，然該假扣押執行程序尚未終結，其損害仍可能繼續發生， 自無強令其行使權利之理，尚難認聲請人已合法催告相對人 行使權利而未行使。是以，聲請人聲請返還擔保金，於法尚 有未合，不能准許。
四、依民事訴訟法第104 條第1 項第3 款、第106 條，裁定如主 文。
五、如不服本裁定，應於送達後10日內，以書狀向本院司法事務 官提出異議。
中 華 民 國 103 年 3 月 31 日
民事庭司法事務官 黃寬裕