臺灣屏東地方法院刑事判決 101年度訴字第615號
公 訴 人 臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
被 告 陳天得
上 一 人
選任辯護人 陳聰敏律師
被 告 邱土獅
上 一 人 鄭伊鈞律師
選任辯護人 黃暘勛律師
上列被告因貪污等案件，經檢察官提起公訴（95年度偵字第3924
號），本院判決如下：
主 文
陳天得共同犯利用職務機會詐取財物罪，處有期徒刑壹年拾月，褫奪公權貳年。緩刑參年，並應於本判決確定後陸個月內，參加法治教育貳場次，緩刑期間付保護管束。
邱土獅共同犯利用職務機會詐取財物罪，處有期徒刑壹年拾月，褫奪公權貳年。緩刑參年，並應於本判決確定後陸個月內，參加法治教育貳場次，緩刑期間付保護管束。
事 實
一、緣許貴榮（另經臺灣屏東地方法院檢察署通緝中）經營潮彬 有限公司，從事代辦勞保、農保及道路交通事故案件保險理 賠給付申請等業務，竟為謀暴利而萌生以不實之車禍交通事 故向保險公司詐領保險理賠給付之念，乃分別與潘順祺（係 許貴榮所僱請之員工，另經臺灣高等法院高雄分院以101 年 度重上更㈢字第23號判處有期徒刑3 年，尚未確定）及屏東 縣政府警察局員警林瑟雄（另經臺灣高等法院高雄分院以98 年度上更㈠字第52號判決判處有期徒刑4 年4 月確定）、保 險業務員蘇勝雄（另行審結，當時任職於富邦產物保險股份 有限公司【下稱富邦產險公司】）等人，共同意圖為自己不 法之所有，基於行使公務員登載不實文書及利用職務上機會 詐取財物之概括犯意聯絡，謀議以下列之方法向富邦產險公 司詐取保險理賠金：
㈠趙秀麗（另行審結）與王炳坤為夫妻，趙秀麗、陳天得均明 知王炳坤並未於民國94年2 月10日凌晨0 時20分許，騎腳踏 車與陳天得駕駛車牌號碼0000-00 號自小客車，在屏東縣林 邊鄉鎮安村鎮安路口，發生車禍，實係自撞而受傷，惟經潘 順祺於94年間，在高雄市新立復健安養中心向趙秀麗招攬、 許貴榮向陳天得招攬，分別向渠等陳稱可以虛偽不實車禍事 件為由申請保險理賠，惟家屬僅可得到獲賠之保險理賠金之 一部份，其餘則歸許貴榮等人所有，許貴榮等人因而得同有 上開犯意聯絡之趙秀麗、陳天得之同意，而先由趙秀麗在潘
順祺陪同下，於94年4 月12日，至東港鎮調解委員會與假肇 事者陳天得偽以調解，取得調解書，並交付邱綜合醫院診斷 證明書、邱綜合醫院費用收據、高雄新立復健安養中心收費 收據、王炳坤及趙秀麗身分證影本等資料，供潘順祺辦理假 車禍理賠事宜，潘順祺即轉交許貴榮，陳天得亦提供其前開 自小客車行車執照、駕照、保險卡，交由許貴榮辦理假車禍 保險理賠，許貴榮再將上揭文件轉交蘇勝雄，許貴榮再洽同 有犯意聯絡之員警林瑟雄，而林瑟雄為屏東縣政府警察局負 責處理交通事故之專責警員，車禍事件之道路交通事故現場 （草）圖、道路交通事故調查表、交通事故證明書、車輛肇 事報告表等文件均係其職務上所製作、掌管之公文書，林瑟 雄即承其與許貴榮之犯意聯絡，偽造不實道路交通事故現場 草圖，再交予許貴榮。蘇勝雄於上開文件未備齊之際，即於 94年2 月17日受理陳天得名義申請強制汽車責任保險理賠申 請，並於同年4 月19日收受補正之理賠文件，於94年4 月19 日即核可理賠強制險新臺幣（下同）200 萬元，因而使其以 外之保險公司上級審核及核撥款項之人員均因而陷於錯誤， 誤信確有該應理賠之保險事故，而於同月22日匯入王炳坤林 邊郵局00000000000000000 號帳號，由潘順祺陪同趙秀麗前 往提領，趙秀麗獲得40萬元，用供其夫醫療花用。其餘款項 交給潘順祺，與上開人員朋分，其中林瑟雄分得3 萬元報酬 ，陳天得分得5 萬元。
㈡邱土獅及李榮志（另行審結）均明知李榮志並未於94年8 月 14日上午6 時許，駕駛車牌號碼00-0000 號自小客車與邱土 獅之子邱弘宇（因駕車自撞電線桿，已死亡）駕駛車牌號碼 00-0000 號自小客貨車，在屏東縣新園鄉新南路新園國小對 面，發生車禍，竟均意圖為自己不法之所有，先於94年8 月 間由許貴榮勸誘李榮志同意參與其製造假車禍詐保險金事宜 ，李榮志遂在許貴榮陪同下，先在台88線南下萬丹引道往新 園方向產業道路，故意擦撞停放該處某自小客貨車，再至東 港某咖啡館，由蘇勝雄至邱弘宇自撞電線桿車禍現場，拍照 車損、路邊水泥溝渠、電線桿擦撞痕跡。另於94年8 月16日 或17日，潘順祺主動至邱土獅住處勸誘其辦理假車禍理賠， 經其同意後，邱土獅由潘順祺陪同前往前揭咖啡館商議相關 事項。李榮志嗣於94年8 月19日具名申請理賠，員警林瑟雄 在許貴榮授意下，則於94年8 月20日製作不實之道路交通事 故證明書、車輛肇事報告表、道路交通事故現場圖，潘順祺 則連同安泰醫院診斷證明書、臺灣屏東地方法院檢察署相驗 屍體證明書等資料，轉交許貴榮，供蘇勝雄辦理假車禍理賠 事宜。嗣許貴榮於94年8 月29日，電話通知李榮志攜帶印章
，在東港分局附近富邦產險公司東港通訊處，先交付李榮志 10萬元以為報酬，推由蘇勝雄擬具和解書，和解內容為李榮 志請領理賠金290 萬元，自付額為10萬元，當場經許貴榮現 金10萬元交給李榮志。蘇勝雄檢具上開資料於94年8 月23日 呈核後，致該公司其他承辦之上級審核與核撥款項之承辦人 員均陷於錯誤，於94年9 月8 日如上開和解書條件匯款290 萬元至邱土獅在彰化銀行屏東分行之帳戶。嗣經邱土獅提領 後，由邱土獅自行保留80萬元，許貴榮、蘇勝雄等人朋分 192 萬元，潘順祺分得15萬元，林瑟雄分得3 萬元。二、案經臺灣屏東地方法院檢察署檢察官指揮屏東縣政府警察局 、法務部調查局南部機動組（已更名為南部機動站）查獲及 同署檢察官自動檢舉偵辦。
理 由
壹、證據能力部分：
一、按被告以外之人於審判外向法官所為之陳述，得為證據，刑 事訴訟法第159 條之1 第1 項定有明文。依本條項文義與立 法理由顯示，此處法官不限於本案之法官，尚包括他案之法 官。且按「刑事訴訟法第158 條之3 規定：『證人、鑑定人 依法應具結而未具結者，其證言或鑑定意見，不得作為證據 。』所謂『依法應具結而未具結者』，係指檢察官或法官依 刑事訴訟法第175 條之規定，以證人身分傳喚被告以外之人 （證人、告發人、告訴人、被害人、共犯或共同被告）到庭 作證，或雖非以證人身分傳喚到庭，而於訊問調查過程中， 轉換為證人身分為調查時，此時其等供述之身分為證人，則 檢察官、法官自應依本法第186 條有關具結之規定，命證人 供前或供後具結，其陳述始符合第158 條之3 之規定，而有 證據能力。若檢察官或法官非以證人身分傳喚而以告發人、 告訴人、被害人或共犯、共同被告身分傳喚到庭為訊問時（ 例如刑事訴訟法第71條、第219 條之6 第2 項、第236 條之 1 第1 項、第248 條之1 、第271 條第2 項、第271 條之1 第1 項），其身分既非證人，即與『依法應具結』之要件不 合，縱未命其具結，純屬檢察官或法官調查證據職權之適法 行使，當無違法可言。而前揭不論係本案或他案在檢察官面 前作成未經具結之陳述筆錄，係屬被告以外之人於偵查中向 檢察官所為之陳述，本質上屬於傳聞證據，基於保障被告在 憲法上之基本訴訟權，除該被告以外之人死亡、身心障礙致 記憶喪失或無法陳述、滯留國外或所在不明而無法傳喚或傳 喚不到、或到庭後拒絕陳述等情形外，如已經法院傳喚到庭 具結而為陳述，並經被告之反對詰問，前揭非以證人身分而 在檢察官面前未經具結之陳述筆錄，除顯有不可信之情況者
外，得為證據，不能因陳述人未經具結，即一律適用本法第 158 條之3 之規定，排除其證據能力（最高法院96年度臺上 字第3527號判決及臺灣高等法院高雄分院98年度重上更㈢字 第47號意旨參照）。經查，同案共犯林瑟雄、潘順祺等人就 本案相關犯行於他案偵查、審理過程中，先後就其共同涉嫌 本案犯行部分經檢察官及法院訊問並供述犯行，故其以該案 被告身分於另案審理中應訊時所為之陳述，即與「依法應具 結之要件不符」；又，檢察官及被告陳天得、邱土獅方面於 均不請求請求詰問其他同案共犯，則堪認被告陳天得、邱土 獅之對質詰問權並未受侵害，揆諸上開說明，自不能以同案 共犯林瑟雄、潘順祺等人於另案偵查、審理中未具結而否定 其於另案檢察官訊問及法官前所為自白之證據能力。二、按被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信 之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159 條之1 第2 項定 有明文。職是，被告以外之人前於偵查中已具結而為證述， 除反對該項供述得具有證據能力之一方，已釋明「顯有不可 信之情況」之理由外，不宜遽指該證人於偵查中之陳述不具 證據能力。經查，證人即同案被告趙秀麗、鄭良源、蘇勝雄 、李榮志、同案共犯林瑟雄、潘順祺、證人李秋玉、張瑞蓮 等人於偵查中向檢察官所為之陳述，均依法具結，被告陳天 得、邱土獅及其等之辯護人復未抗辯該審判外陳述有何顯不 可信之情況，且前開證人除證人李秋玉外，均經聲請到庭接 受檢察官及同案被告蘇勝雄方面之對質詰問，而被告陳天得 、邱土獅方面則始終表示不請求詰問上開證人，本院審酌上 揭證人陳述時之外在環境，並無何顯不可信之情況，揆諸上 開說明，應認前揭證人於偵查中向檢察官所為之陳述，得為 證據，具有證據能力。
三、又修正前通訊保障及監察法規定，檢察官於偵查中有核發通 訊監察書之權，查本件係臺灣屏東地方法院檢察署檢察官依 職權於94年10月13日核發屏檢瑞平監續字第401 號通訊監察 書、94年11月9 日核發屏檢瑞平監續字第477 號通訊監察書 、95年1 月4 日核發屏檢瑞平監字第7 號通訊監察書，有各 該通訊監察書附卷可稽，是依前開通訊監察書所監聽而得之 錄音及其光碟均得為作為證據。
四、再司法警察依據監聽錄音結果予以翻譯而製作之監聽譯文， 屬於文書證據之一種，倘被告或訴訟關係人對該通訊監察譯 文之真實性並不爭執，即無勘驗辨認其錄音聲音之調查必要 性，自得由法院依刑事訴訟法第165 條第1 項等規定，於審 判期日向當事人等宣讀或告以要旨，使之表示意見並為辯論 （最高法院100 年度臺上字第2701號判決意旨參照）。本件
當事人、辯護人對卷附通訊監察監聽譯文，皆不爭執真實性 而同意其證據能力，揆諸前開說明，自有證據能力。五、文書如以其「物之性質」作為證據資料者，與一般「物證」 無異，得直接以文書證據本身之解讀，推論待證事實，此與 以文書內容製作人所「陳述之事實」作為證據資料，為一般 「供述證據」，須依傳聞法則審究其證據能力者不同（最高 法院99年度臺上字第6666號判決意旨參照）。是卷附同案共 犯林瑟雄於公務上所製作之證明書、報告書與現場圖、保險 理賠金申請資料內附之診斷證明書、醫療機構開立之收據、 調解書、和解書、賠款同意書、交通費用證明書、看護費用 收據、理賠申請書、強制汽車責任保險理賠文件簽收單、匯 款同意書、支票等文書之證據能力部分，因該文書本身即為 證據資料，故依前揭說明，自得為證據而具有證據能力。六、按傳聞法則之重要理論依據，在於傳聞證據未經當事人之反 對詰問予以核實，乃予排斥，惟若當事人已放棄對原供述人 之反對詰問權，於法院審判時表明同意該等傳聞證據可作為 證據，基於證據資料愈豐富，愈有助於真實發現之理念，並 貫徹刑事訴訟法修法加重當事人進行主義之精神，確認當事 人對於證據能力有處分權之制度，傳聞證據經當事人同意作 為證據，法院認為適當者，亦得為證據。是被告以外之人於 審判外之陳述，雖不符前4 條之規定，而經當事人於審判程 序同意作為證據，或其等知有刑事訴訟法第159 條第1 項不 得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，法院 審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦 得為證據，刑事訴訟法第159 條之5 定有明文。檢察官、被 告及辯護人於本院審理時表示對於下列所引全案其餘屬被告 以外之人在審判外陳述之傳聞證據部分之證據能力均未表示 異議（本院卷㈠第77頁、同頁背面參照），本院斟酌上開證 據並無違法取得之情事，亦無證明力明顯過低之情形，認為 作為本件被告陳天得、邱土獅認定犯罪有無之證據亦屬適當 ，是均得採為本件論斷之證據。
貳、訊據被告陳天得、邱土獅就上開被訴犯行均坦承不諱（本院 卷㈢第165 頁背面參照），核其等所坦承犯行部分，與證人 即同案被告趙秀麗、鄭良源、蘇勝雄、李榮志、證人即同案 共犯潘順祺、證人張瑞蓮、李秋玉等人證述之內容均大致相 符，並有小康醫院（臺灣屏東地方法院檢察署95年度偵字第 3924號卷第37頁參照）、邱綜合醫院診斷證明書（同卷第24 頁至第25頁參照）、邱綜合醫院費用收據（同卷第26頁至第 27頁參照）、高雄新立復建安養中心收費估價單（同卷第28 頁參照）、王炳坤及趙秀麗身分證影本（同卷第22頁及第29
頁參照）、調解書（同卷第23頁參照）、趙秀麗交通費用證 明書（同卷第157 頁參照）、汽機車理賠申請書（同卷第 133 頁參照）、陳天得車損照片（同卷第135 頁參照）、理 算簽結作業資料（同卷第119 頁至第121 頁參照）、強制汽 車責任保險理賠文件簽收單（同卷第31頁參照）、匯款同意 書（同卷第132 頁參照）、王炳坤申請書（同卷第133 頁參 照）、署名陳天得開立面額150 萬元之支票影本（同卷第93 頁參照）、王炳坤林邊郵局帳戶之交易明細（同卷第203 頁 參照）、臺灣屏東地方法院檢察署相驗屍體證明書（同署94 年度相字第536 號卷第25頁參照）、安泰醫院診斷證明書（ 同卷第19頁參照）、邱弘宇身分證影本（同卷第20頁參照） 、富邦產險公司車險理賠申請書（同署95年度偵字第643 號 理算簽結作業資料原本卷第3 頁參照）、和解書（同卷第14 頁參照）、同案被告蘇勝雄拍攝之車損照片（同卷第31頁至 第32頁、第42頁至第43頁參照）、汽車險賠款暨電匯同意書 （同卷第15頁參照）、除戶謄本（同卷第12頁參照）、理算 簽結作業資料（同卷第1 頁至第2 頁參照）等在卷可查，復 有同案共犯即員警林瑟雄製作之各該肇事現場略圖、道路交 通事故證明書、車輛肇事報告表、道路交通事故現場圖影本 在卷可查（臺灣屏東地方法院檢察署95年度偵字第3924號卷 第198 頁、同署95年度偵字第7229號卷第6 頁、同署95年度 偵字第643 號理算簽結作業資料原本卷第4 頁、同卷第5 頁 、同署95年度偵字第643 號卷第17頁參照），足認被告陳天 得、邱土獅上揭不利於己之任意性自白與事實相符，堪採信 為證據。故本件事證已臻明確，被告2 人被訴之犯行均洵足 認定，均應依法論科。
參、論罪科刑：
一、新舊法之比較適用：
被告陳天得、邱土獅行為後，刑法業於94年2 月2 日修正公 布部分條文，並於95年7 月1 日施行。依修正後刑法第2 條 第1 項規定「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但 行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律 」，此條規定與刑法第1 條罪刑法定主義契合，係規範行為 後法律變更所生新舊法律比較適用之準據，是刑法第2 條本 身雖經修正，尚無比較新舊法之問題，應一律適用裁判時之 現行刑法第2 條，以決定適用之刑罰法律，先予敘明。又本 次修正涵蓋之範圍甚廣，故比較新舊法時，應就罪刑有關之 共犯、牽連犯、連續犯、有無累犯加重、自首減輕暨其他法 定加減原因與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為 比較，有最高法院95年5 月23日95年度第8 次刑庭會議決議
可資參照。茲就本案有關之新舊法比較部分，臚列如下： ㈠刑法第10條第2 項關於公務員之定義業於94年1 月7 日修正 公布，並於95年7 月1 日施行，修正前刑法第10條第2 項規 定：「稱公務員者，謂依法令從事於公務之人員」，修正後 刑法第10條第2 項規定：「稱公務員者，謂下列人員：一依 法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權 限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限 者。二受國家、地方自治團體所屬機關依法委託，從事與委 託機關權限有關之公共事務者」。其中第1 款前段係「身分 公務員」，同款後段則為「授權公務員」，無論係「身分公 務員」或「授權公務員」，凡是具有法定職務權限之人，在 從事公共事務範圍內之事項均屬之。又法定職務權限，所稱 「法定」係指法律規定、法規命令、職權命令或職務命令等 而言，自包括各機關組織法或條例、機關內部行政規則（例 如組織規程、處務規程、業務管理及考核要點等）在內。刑 法上公務員之定義，在新法施行後，與修正前未盡相同，構 成要件亦有變更，且貪污治罪條例第2 條原規定：「依據法 令從事公務之人員，犯本條例之罪者，依本條例處斷。」亦 於95年5 月30日修正為：「公務員犯本條例之罪者，依本條 例處斷。」於同年7 月1 日同步施行，以配合前述刑法之修 正，亦即貪污治罪條例與刑法採取相同之公務員定義。上訴 人等行為後，公務員之定義已有變更，必因公務員身分關係 而成立之犯罪，符合修正前及修正後公務員之定義者，始能 依公務員身分論以貪污治罪條例所定之罪。本件被告陳天得 、邱土獅、同案被告蘇勝雄、趙秀麗、李榮志等人之同案共 犯林瑟雄於前揭行為時任職屏東縣政府警察局警員，比較新 舊法，同案共犯林瑟雄既係依法令從事於公務之人員，亦屬 依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務 權限之人員，故無論依新舊法均符合刑法第10條第2 項定義 之公務員，依新法並無較有利於被告之情形，故應依同法第 2 條第1 項之規定，應適用行為時之法律。
㈡被告行為後，刑法第33條第5 款關於罰金刑之規定業經修正 ，修正前刑法第33條第5 款規定：「罰金：1 元（銀元）以 上」，並依現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例規定，以 銀元1 元折算新臺幣3 元，修正後刑法第33條第5 款則規定 ：「罰金：新臺幣1000元以上，以百元計算之」，惟修正後 刑法第33條第5 款所定罰金刑最低數額，較之修正前提高， 自以修正前刑法第33條第5 款規定較有利於被告。 ㈢關於罰金刑之加重，依修正後刑法第67條規定，其最高度及 最低度同加重之，惟依修正前刑法第68條所定，僅加重其最
高度，比較結果，以舊法較有利於被告。
㈣按刑法第31條業於95年7 月1 日修正公布施行，修正後之刑 法第31條第1 項規定：「因身分或其他特定關係成立之罪， 其共同實行、教唆或幫助者，雖無特定關係，仍以正犯或共 犯論。但得減輕其刑。」，較之修正前係規定：「因身分或 其他特定關係成立之罪，其共同實行或教唆、幫助者，雖無 特定關係，仍以共犯論」，修正後新法增設得減輕其刑規定 ，明顯較有利於被告。
㈤綜合上述各條文修正前、後之比較，以95年7 月1 日修正施 行後之刑法，較有利於被告陳天得、邱土獅，自應依修正後 刑法第2 條第1 項之規定，整體適用修正後刑法之相關規定 予以論處。
二、按共同實施犯罪行為，在合同意思範圍內，相互利用他人之 行為，以達其犯罪之目的，原不必每一階段均參與，祇須分 擔犯罪行為之一部，即應對於全部所發生之結果共同負責。 而共同正犯之意思聯絡，不限於事前有所協議，於行為當時 ，基於相互之認識，以共同犯罪之意思參與者，亦無礙於共 同正犯之成立。次按貪污治罪條例第5 條第1 項第2 款之利 用職務上之機會，詐取財物罪，凡公務員假借職務上之一切 事機，以欺罔手段使人陷於錯誤而交付財物者，即屬當之。 又公務員利用職務上之機會，詐取財物，雖係身分犯，然若 無身分者與有此身分之公務員，彼此之間有共同利用職務上 之機會，詐取財物之犯意聯絡及行為分擔，按諸刑法第28條 及貪污治罪條例第3 條之規定，即應論以該罪之共同正犯（ 最高法院94年度臺上字第5480號、95年度臺上字第4037號判 決意旨參照）。經查：
㈠被告陳天得、邱土獅與同案被告趙秀麗、蘇勝雄、李榮志等 人被訴前開利用職務詐欺犯行之同案共犯林瑟雄，於案發時 身為屏東縣政府警察局所屬之警察人員，業據證人即同案共 犯林瑟雄陳明在卷，渠自為依據法令從事公務之人員，再以 道路交通事故現場（草）圖，依道路交通事故處理規範第10 點規定，係處理交通事故之員警應製作之文書，且交通事故 案件之當事人或利害關係人及受當事人委任之保險公司人員 ，得向處理之警察機關申請提供道路交通事故證明書、現場 圖等資料，道路交通事故處理規範第20點亦有明文。是道路 交通事故現場圖亦為同案共犯林瑟雄職務上所掌管及製作之 公文書無訛。同案共犯林瑟雄測繪不實之道路交通事故現場 草圖，目的乃為供被告陳天得、邱土獅與同案被告趙秀麗、 蘇勝雄、李榮志及同案共犯許貴榮等人申請保險理賠，亦即 許貴榮、潘順祺等人先招攬不符合保險理賠要件之被告陳天
得、邱土獅及同案被告趙秀麗、李榮志，同意偽造出險，並 提供身分資料、車籍資料、診斷證明書、就醫收據等文件， 再請託具有公務人員身分之員警林瑟雄出具不實之交通事故 證明書，最後再交由同案被告即保險公司人員蘇勝雄，並由 被告蘇勝雄虛偽審核，而達共同向保險公司詐取保險理賠給 付之目的，就全部犯罪事實為手段目的之合一觀察，顯然如 非由具有公務員身分之警員林瑟雄出具不實之公文書，保險 公司即不可能因之陷於錯誤（誤信確有發生符合理賠要件之 車禍事故），而核發保險理賠金，是本件事實欄所示保險理 賠金之詐得，顯係因同案共犯林瑟雄利用其職務上之機會所 致。被告陳天得、邱土獅及同案被告趙秀麗、李榮志等人提 供相關文件、同案被告蘇勝雄辦理該交通事故之理賠程序， 乃相互利用他人之行為，分擔完成犯罪行為之一部分，以達 成共同向保險公司詐取保險理賠金之目的，而屬利用職務上 機會詐取財物罪、行使公務員登載不實文書罪之共同正犯。 ㈡至被告陳天得、邱土獅、同案被告趙秀麗、李榮志、蘇勝雄 與同案共犯許貴榮、潘順祺、林瑟雄等人就上開公務員登載 不實文書之低度行為，均為其後之行使之高度行為所吸收， 各僅論以行使公務員登載不實文書之一罪。
㈢故核被告陳天得、邱土獅等人所為，各係犯貪污治罪條例第 5 條第1 項第2 款之公務員利用職務上機會詐取財物罪、刑 法第216 條、第213 條之行使公務員登載不實文書罪；本件 被告陳天得、邱土獅被訴犯行既係分別由同案共犯許貴榮以 一個行使公務登載不實文書行為，各向保險公司詐騙，為想 像競合犯，各應從一重之公務詐欺罪處斷。
㈣被告陳天得與同案被告趙秀麗、蘇勝雄、同案共犯林瑟雄、 許貴榮、潘順祺等人就如事實欄一㈠部分所示犯行間，被告 邱土獅與同案被告李榮志、蘇勝雄、同案共犯林瑟雄、潘順 棋、許貴榮就如事實欄一㈡部分所示犯行間，有犯意聯絡、 行為分擔，分別為共同正犯。
三、刑之減輕：
㈠刑法第31條部分：
被告陳天得、邱土獅等人均非公務員，惟與渠共犯之人除同 案被告趙秀麗、李榮志、蘇勝雄、同案共犯許貴榮、潘順祺 等人外，尚有具公務員身分關係之員警林瑟雄，衡酌其所涉 犯行惡性較低，對法秩序所為之破壞，及對犯罪結果之影響 程度均屬輕微，是依刑法第31條但書規定，減輕其刑。 ㈡刑法第59條部分：
按刑事審判旨在實現刑罰權之分配的正義，故法院對有罪被 告之科刑，應符合罪刑相當之原則，使輕重得宜，罰當其罪
，以契合社會之法律感情，此所以刑法第57條明定科刑時應 審酌一切情狀，尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之 標準，並於同法第59條賦予法院以裁量權，如認「犯罪之情 狀可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑」 ，俾使法院就個案之量刑，能斟酌至當。而刑法第59條規定 犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減輕其刑，其所謂「犯罪之情 狀」，與同法第57條規定科刑時應審酌之一切情狀，並非有 截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時，應就犯罪一切情狀 （包括第57條所列舉之10款事項），予以全盤考量，審酌其 犯罪有無可憫恕之事由（即有無特殊之原因與環境，在客觀 上足以引起一般同情，以及宣告法定低度刑，是否猶嫌過重 等等），以為判斷（最高法院38年臺上字第16號、45年臺上 字第1165號、51年臺上字第899 號判例意旨參照）。查被告 陳天得充當人頭肇事者、被告邱土獅因其子車禍事故亡故， 均因一時貪念，貪圖可向保險公司不勞而獲詐得大筆金額之 保險理賠，利令智昏而與公務員間相互利用他人之行為，共 同向保險公司詐取保險給付，係守法觀念薄弱，心存僥倖， 為利所誘而誤罹貪污治罪條例之重典，綜觀其犯罪情節及惡 性均尚非重大，其犯罪情狀在客觀上足以引起一般同情，認 為即予宣告法定低度刑期，或依前揭減刑規定後之法定最低 刑度，猶嫌過重，而確有情輕法重之情形，爰就上開被告陳 天得、邱土獅涉犯犯貪污治罪條例罪之犯行，再依刑法第59 條之規定予酌減其刑，並依法就其前開減刑事由遞減輕之。四、按共同正犯因犯罪所得之贓額應合併計算，其應追繳沒收者 ，亦應就其總額諭知追繳沒收；復按犯貪污治罪條例第4 條 至第6 條之罪，情節輕微，而其所得或所圖得財物或不正利 益在新臺幣5 萬元以下者，減輕其刑，固為同條例第12條第 1 項所明定。惟2 人以上共同實施犯罪，應負共同責任，其 個人所分得財物或圖得財物或不法利益雖在新臺幣5 萬元以 下，或個人縱未分得或圖得任何財物及不法利益，然共犯者 間所得或圖得之財物及不法利益總數如超過新臺幣5 萬元， 縱屬情節輕微，仍無該條項之適用（最高法院93年台上第22 31號判決意旨參照）。查本件保險公司被詐金額分別為200 萬元、290萬元，自無上開規定之適用，併此敘明。五、爰審酌被告陳天得、邱土獅於本案之前未曾因犯罪而經法院 論罪科刑，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑，素行 良好，為貪圖不法取得保險理賠之利益，同意配合保險代辦 業者勾結警員、保險公司業務員共同向保險公司詐取保險理 賠給付而獲得不法利益，而與保險代辦業者許貴榮、潘順祺 等人勾結，提供不符合保險理賠要件之傷者或人頭肇事者之
身分資料、車籍資料、診斷證明書、就醫收據及金融機構帳 戶等相關資料後，又推由許貴榮勾結執法之警察人員開立不 實之道路交通事故證明書、事故現場圖等，再透過亦貪圖不 法取得保險理賠暴利之保險公司業務員蘇勝雄將上開不實事 項登載於保險理賠相關業務文書中，持以向各該保險公司詐 欺取得保險理賠給付，利用保險制度牟取不法利益，破壞保 險制度分擔風險之功能，並因而分別獲得如事實欄所示之利 益，惟犯罪後均坦承犯行，並已積極與保險公司達成和解， 分別有和解書在卷可查（本院卷㈠第106 頁、第95頁參照） ，足認犯後態度良好，甚具悔意等一切情狀，分別量處如主 文所示之刑，並分別依貪污治罪條例第17條、刑法第37條第 2 項之規定分別宣告褫奪公權。
六、至被告陳天得、邱土獅等人犯本案時雖係96年7 月16日之前 ，惟按貪污治罪條例第4 條至第6 條之罪，經宣告死刑、無 期徒刑或逾有期徒刑1 年6 月之刑者，不予減刑，中華民國 九十六年減刑條例第3 條第1 項第1 款定有明文。查被告所 判處之刑度既為有期徒刑1 年6 月以上，即屬前揭減刑條例 之例外規定，自不應予減刑，附此敘明。
七、緩刑部分：
被告陳天得、邱土獅均未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之 宣告等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 紙附卷可稽， 其因一時失慮，致犯本案，犯後已坦承犯行，深具悔意，檢 察官亦當庭表示同意附條件給予被告緩刑之宣告（本院卷㈢ 第166 頁參照），是被告陳天得、邱土獅經此偵審程序，當 知所警惕，而無再犯之虞，本院認上開所宣告之刑以暫不執 行為適當，參酌檢察官之意見，爰依刑法第74條第1 項第1 款規定，併諭知被告陳天得、邱土獅均緩刑3 年，以啟自新 。再斟酌被告2 人所為之犯行，既已負面影響社會風氣，為 深化其對社會之關懷、體悟國家法制之重要性，本院認除上 開緩刑之宣告外，另有賦予被告一定負擔之必要，另斟酌檢 察官之意見，均依刑法第74條第2 項第8 款，諭知被告2 人 均應於本判決確定後6 個月內接受法治教育2 場次，以期培 養正確法律觀念，以示衡平。並依刑法第93條第1 項第2 款 規定，均併予宣告於緩刑期間付保護管束。
八、沒收部分：
按共犯貪污罪所得之財物應連帶沒收，追繳，不得分別按個 人分得金額諭知，亦不得就共同所得財物對共犯個別重複諭 知（最高法院92年度台上字第6997號判決參照）；次按貪污 治罪條例第10條所定應予追繳沒收或發還被害人之財物，以 實施犯罪行為者自己或其共犯所得者為限，其無所得或已發
還者，自無從再為追繳或發還之諭知（最高法院91年度台上 字第2336號判決參照）；再按共同正犯應對犯罪之全部事實 負責，就各共同正犯所得財物固應合併計算，全部追繳，始 為合法，然若其中部分財物已經共同正犯中之一人或數人繳 交者，就該已繳交部分，自無從再為追繳之諭知（最高法院 88年台上第5415號判決參照）。揆諸前揭說明，共犯責任共 同固無疑議，惟已發還或追繳者，因已取回被害財物，自無 再予發還或追繳之諭知，以免被害人反而重複得利，且以公 權力之行為增加被告之負擔。本件之被害人為被害之保險公 司。又保險公司辦理強制汽車責任保險，屬私經濟行為，政 府並無編列預算支付之情事，從而被害之保險公司就其所受 之損害如何與被告和解，要屬民事範疇，法院自應尊重（臺 灣高等法院高雄分院101 年度重上更㈢字第23號判決意旨參 照）。又依前開和解書所載，可知被害之保險公司於和解時 ，均已同意不再向被告陳天得、邱土獅主張其他部分之請求 權，職是，本院認應追繳及發還被害人之金額，除考量上開 責任共同理論外，尚應優先尊重各被害保險公司之處分權， 從而被告陳天得、邱土獅既已均與保險公司達成和解，有前 開和解書可憑，本院自毋庸再諭知連帶沒收、追繳，附此敘 明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，貪污治罪條例第3 條、第5 條第1 項第2 款、第17條，刑法第2 條第1 項、第11條、第216 條、第213 條、第28條、第59條、第55條、第31條第1 項但書、第37條第2 項、第74條第1 項第1 款、第2 項第4款、第8 款、第93條第1 項第2 款，刑法施行法第1 條之1 ，判決如主文。
本案經檢察官曾士哲到庭執行職務
中 華 民 國 103 年 3 月 31 日
刑事第四庭 審判長法 官 莊鎮遠
法 官 潘怡珍
法 官 李謀榮
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 103 年 3 月 31 日
書記官 鄭珮瑩
附錄本判決論罪科刑法條全文：
貪污治罪條例第5條
有下列行為之一者，處7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣6 千萬元以下罰金：
一、意圖得利，擅提或截留公款或違背法令收募稅捐或公債者。二、利用職務上之機會，以詐術使人將本人之物或第三人之物交 付者。
三、對於職務上之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益 者。
前項第1 款及第2 款之未遂犯罰之。
中華民國刑法第216條
行使第210 條至第215 條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
中華民國刑法第213條
公務員明知為不實之事項，而登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處1 年以上7 年以下有期徒刑。