臺灣臺南地方法院臺南簡易庭民事判決 106年度南簡字第603號
原 告 許鈞婷
被 告 鄉城科技興業股份有限公司
法定代理人 陳曉帆律師（清算人）
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，經本院於民國106年7月
28日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將附表所示不動產之抵押權登記塗銷。
訴訟費用新臺幣肆仟捌佰伍拾元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算； 解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司之清算， 以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算 人時，不在此限。公司之清算人，在執行職務之範圍內，為 公司負責人，公司法第24條、第25條、第322條第1項、第8 條第2項分別定有明文。又公司解散後，應進行清算程序， 在清算完結前，法人之人格於清算範圍內，仍然存續，必須 待清算完結後，公司之人格始得歸於消滅（最高法院76年度 台上字第1275號判決意旨參照）。經查被告已於民國94年9 月13日經中央主管機關撤銷登記，依法應進行清算，並經陳 報選任陳曉帆律師為清算人，迄今尚未清算終結等情，業經 本院依職權調取本院99年度司司字第103號卷宗審閱無訛， 且依原告所提出之如附表所示之不動產登記謄本，被告仍為 附表不動產抵押權人，顯見被告公司之財產並未清算完畢， 其法人格仍存續，是原告提起本件訴訟，並以被告公司之清 算人為法定代理人，於法並無不合。
二、本件被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場， 核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請， 由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：原告於106年間向訴外人江盡購買如附表所 示之不動產（下稱系爭房地），原告為系爭房地實際所有權 人，惟因資金問題有向訴外人王雪惠借款而信託登記於王雪 惠名下，完成所有權移轉登記後，發現系爭房地有被告設定 如附表所示內容之抵押權（下稱系爭抵押權），然原告向地 政事務所查詢系爭抵押權所擔保之債權相關資料均無所獲， 且江盡亦告知原告並無積欠被告45萬元，故原告主張系爭抵 押權所擔保之債權並不存在，被告如主張有所擔保之債權存 在，應由被告舉證，系爭抵押權既無所擔保之債權存在，系
爭抵押權即不成立，原告爰依據民法第767條第1項中段規定 ，請求被告應將系爭抵押權登記予以塗銷。並聲明：求為判 決如主文所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述 。
三、得心證之理由：
（一）本件原告主張系爭房地為其向訴外人江盡買受後，因故信 託登記於訴外人王雪惠名下，而其向江盡買受時查得系爭 房地曾於89年間設定系爭抵押權予被告，惟抵押權所擔保 之債權並不存在乙節，已據提出相符之土地登記謄本、建 物登記謄本、信託契約書及被告公司變更登記表等件供核 。而被告對於原告主張之事實，已於相當時期受合法之通 知，卻未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出任何書狀或 證據資料爭執前揭原告主張事實，依民事訴訟法第280條 第3項前段準用同條第1項之規定，應視同自認。是以，原 告主張之上開事實，應可採信。
（二）按抵押權從屬於債權而存在，若債權不存在或確定不發生 ，則抵押權自不能單獨而存在，故抵押權之成立，以債權 已存在為前提，債權若不存在，抵押權亦不成立（最高法 院83年度台上字第2041號判決意旨參照）。經查，原告主 張被告就系爭抵押權並無所擔保之債權存在，未經被告爭 執，已如前述，且被告亦未舉證有何債權存在，則依據首 揭說明及抵押權之從屬性，系爭抵押權亦不能單獨存在， 而系爭抵押權登記未塗銷，自已妨害原告之系爭房地所有 權，是原告請求塗銷系爭抵押權之設定登記，應屬有據。（三）從而，原告本於所有權之法律關係，請求被告應將系爭房 地如附表所示之系爭抵押權登記塗銷，為有理由，應予准 許。
四、按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔；法院為終局判決時，應 依職權為訴訟費用，此民事訴訟法第78條、第87條第1項定 有明文。本件除原告支出第一審裁判費4,850元外，兩造並 無其餘費用支出，是本件訴訟費用額確定為4,850元，並應 由敗訴之被告負擔。
五、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條 第1項前段、第78條、第87條第1項，判決如主文。中 華 民 國 106 年 8 月 11 日
臺灣臺南地方法院臺南簡易庭
法 官 童來好
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內向本庭（台南市○○路0段000
號）提出上訴狀（須按他造當事人人數附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 106 年 8 月 11 日
書記官 羅振仁
【附表】
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│編號│土 地 坐 落 │使用│面積 │權利範圍 │
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│ 1 │縣市 │鄉鎮市區│地段 │地號│ │公尺）│ │
│ ├───┼────┼───┼──┼──┼───┼─────┤
│ │臺南市│東區 │仁和段│894 │空白│9,252 │128/100000│
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│ 2 │建 物 坐 落（門牌號碼） │房屋│建物面│權利範圍 │
│ ├───┬────┬───┬──┤層數│積（平│ │
│ │縣市 │鄉鎮市區│地段 │建號│ │方公尺│ │
│ │ │ │ │ │ │） │ │
│ ├───┼────┼───┼──┼──┼───┼─────┤
│ │臺南市│東區 │仁和段│3300│2層 │49.53 │全部 │
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│ │門牌：仁東街21號二樓 │
│ │ │
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│備註│抵押權設定情形： │
│ │1.收件年期及字號：民國89年東資地字第183890號 │
│ │2.登記日期：民國89年9月19日 │
│ │3.登記原因：設定 │
│ │4.權利人：鄉城科技興業股份有限公司 │
│ │5.債權額比例：全部 │
│ │6.擔保債權總金額：本金新臺幣450,000元正 │
│ │7.存續期間：自民國89年9月19日起至民國119年9月19日 │
│ │8.登記債務人：江盡 │
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