臺灣高雄地方法院刑事裁定 103年度聲字第396號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 楊榮模
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（103年度執聲字第72號），本院裁定如下：
主 文
甲○○犯如附表所示之肆罪，所處如附表所示之徒刑，應執行有期徒刑壹年捌月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯如附表所示之4 罪，先後 判決確定如附表，爰依受刑人之請求，依刑事訴訟法第 477 條第1項及刑法第50條、第53條、第51條第5款規定，聲請定 其應執行之刑等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依 刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文 ；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行 刑，此觀同法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖 曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時 ，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎， 定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之 刑，定其執行刑（最高法院59年台抗字第367 號判例參照） 。次按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後 之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法 第2條第1項定有明文。查刑法第50條業於民國102年1月23日 修正公布，同年月25日起施行。該條於修正前規定：「裁判 確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後則規定：「裁判確 定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此 限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科 罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之 罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易 服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定 應執行刑者，依第51條規定定之。」則依修正後規定，對於 裁判前所犯數罪而存有該條第1 項但書各款所列情形，除受 刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。 而於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金之 罪時，其是否依刑法第51條定應執行刑，繫乎受刑人之請求 與否，而非不問受刑人之利益與意願，一律併合處罰之，經 比較結果，以修正後之規定較有利於受刑人，自應適用修正 後刑法第50條規定。末按法律上屬於自由裁量事項，尚非概 無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者
法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自 由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之 目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法 院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判 以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自 由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束 （最高法院91年度台非字第32號、92年度台非字第187 號判 決參照）。
三、查本件受刑人甲○○因犯附表所示4 罪，業經法院先後判處 如附表所載之刑，且於附表所載之日分別確定，有臺灣高等 法院被告前案紀錄表及各該確定判決在卷可查。另本件附表 編號2、3、4等3罪，雖為得易科罰金之罪，然本件係受刑人 請求檢察官就如附表所示4罪聲請定應執行刑，有103年1月7 日受刑人聲請書1份在卷可憑，依修正後刑法第50條第2項之 規定，自不受同條第1 項但書之限制，得依刑法第51條規定 其應執行刑。茲檢察官依受刑人之請求聲請定其應執行之刑 ，經核符合規定，應定其應執行之刑。其次，受刑人所犯如 附表編號2、3、4所示之罪，固經本院以102年度簡字第2885 號、102年度簡字第2886號、102年度簡字第3865號裁判定其 應執行刑為有期徒刑1年3月確定，惟參照前揭最高法院59年 度台抗字第367 號判例意旨，受刑人既有上開附表所示之罪 應定其應執行刑，則前揭所定之應執行刑即當然失效，本院 自可更定附表所示4 罪之應執行刑。惟本院定其應執行刑， 不得逾越刑法第51 條第5款所定法律之外部界限，即不得重 於附表所示4 罪宣告刑之總和（即有期徒刑2年2月），亦應 受內部界限之拘束，即不得重於附表編號2、3、4 各原所定 應執行刑及附表編號1之總和（即有期徒刑1年11月）。四、又數罪併罰之定應執行刑，係出於刑罰經濟與罪責相當之考 量，並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益，為一種特別 的量刑過程，即對犯罪行為人或受刑人本身及所犯各罪之總 檢視，除應考量行為人所犯數罪反應之人格特性，並應權衡 審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑 權之法律拘束性原則下，兼顧刑罰衡平原則而定之（最高法 院101年度台抗字第223號裁定意旨參照）。本院衡酌受刑人 所犯如附表所示數罪之類型均為妨害風化罪之犯行、所為犯 行之行為與時間關連性及受刑人整體犯行的應罰適當性等總 體情狀，就受刑人所犯前述4 罪，定其應執行之刑如主文所 示。又受刑人所犯如附表編號2、3、4部分固係最重本刑為5 年以下有期徒刑之罪，且原確定判決宣告之刑期未逾有期徒 刑6月，本雖得易科罰金，惟因與附表編號1所示不得易科罰
金之犯罪併合處罰之結果而不得易科罰金，參照司法院大法 官會議釋字第144 號解釋，自毋庸為易科罰金之記載，併此 敘明。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條 第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。中 華 民 國 103 年 1 月 28 日
刑事第三庭 法 官 葉育宏
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。中 華 民 國 103 年 1 月 28 日
書記官 陳家宏
附表：
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│編│罪 名│ 宣告刑 │犯罪日期（│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │
│號│ │ │年、月、日├─────┬─────┼─────┬─────┤ │
│ │ │ │） │法院、案號│判決日期 │法院、案號│確定日期 │ │
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│1 │共同圖│有期徒刑8月。 │101.11.23.│本院102年 │102.4.18 │同左 │102.5.21 │編號2至4曾│
│ │利媒介│ │1時許 │度審訴緝字│ │ │ │定應執行刑│
│ │性交罪│ │ │第41號 │ │ │ │為有期徒刑│
├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤1年3月。 │
│2 │圖利媒│有期徒刑6月。 │102.2.1. │本院102年 │102.10.25 │同左 │102.11.19 │ │
│ │介性交│ │17時40分許│度簡字第 │ │ │ │ │
│ │罪 │ │ │2885、2886│ │ │ │ │
│ │ │ │ │、3865號 │ │ │ │ │
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│3 │圖利媒│有期徒刑6月。 │102.3.21. │本院102年 │102.10.25 │同左 │102.11.19 │ │
│ │介性交│ │22時40分許│度簡字第 │ │ │ │ │
│ │罪 │ │ │2885、2886│ │ │ │ │
│ │ │ │ │、3865號 │ │ │ │ │
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│4 │圖利媒│有期徒刑6月。 │102.4.24. │本院102 年│102.10.25 │同左 │102.11.19 │ │
│ │介性交│ │20時10分許│度簡第2885│ │ │ │ │
│ │罪 │ │ │、2886、 │ │ │ │ │
│ │ │ │ │3865 號 │ │ │ │ │
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