臺灣臺南地方法院刑事裁定 103年度聲字第88號
聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 謝福源
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（103年度執聲字第12號），本院裁定如下：
主 文
謝福源所犯如附表編號一至七十五、九十一至一百零五、一百零八、一百十二所示之罪，應執行有期徒刑貳拾貳年；另犯如附表編號七十六至九十、一百零六、一百零七、一百零九至一百十一、一百十三至一百十七所示之罪，應執行有期徒刑貳拾年，併科罰金新臺幣壹萬伍仟元，罰金部分如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理 由
一、本件聲請意旨略以：受刑人因違反毒品危害防制條例等案件 ，先後經判決確定如附表，附表編號1至75、91至105、108 、112號及附表編號76至90、106、107、109至111、113至11 7號，分別應依刑法第53條及第51條第5款規定，定其應執行 之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1項定有明文。查本件受刑人行為後，刑法第50條業於 民國102年1月23日修正公布，同年月25日生效，修正後將裁 判確定前犯數罪而有該條第1項但書各款所定情形者，明定 不得併合處罰，以避免不得易科罰金或易服社會勞動之罪與 得易科罰金或易服社會勞動之罪合併定應執行刑後，造成原 本得易科罰金或易服社會勞動之罪無法易科罰金或易服社會 勞動之結果；此外，復於該條第2項增列「前項但書情形， 受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」 之規定，賦予受刑人就得易科罰金或易服社會勞動之罪與不 得易科罰金或易服社會勞動之罪選擇仍依刑法第51條規定請 求檢察官聲請定應執行刑之權利。比較結果，自以修正後之 規定較有利於受刑人，依刑法第2條第1項但書，應適用修正 後刑法第50條之規定。
三、次按「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之 一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪 。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易 服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動 之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求 檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」、「數罪併 罰，有二裁判以上者，依第51條規定，定其應執行之刑」、
「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於 各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但 不得逾30年」，修正後刑法第50條第1、2項、刑法第53條、 第51條第5款分別定有明文。再按法律上屬於自由裁量之事 項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法 律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外 部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的及法律秩序 之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得 有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行刑之案 件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量之事項，然仍應受前 揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院80年度台非字 第473號判例要旨參照）。本件受刑人謝福源所犯如附表編 號1至75、76至117所示之罪，前經本院分別以101年度聲字 第325號裁定及100年度訴字第1642號、101年度訴字第175、 254號判決分別定其應執行刑為有期徒刑20年、22年確定在 案。是以，本院就附表所示各罪定應執行之刑時，即受前揭 內部性界限之拘束。
四、經查：受刑人謝福源因違反毒品危害防制條例等案件，經法 院先後判處如附表所示之刑（除附表編號32「宣告刑」更正 為「有期徒刑7年11月」；附表編號96「犯罪日期」更正為 「99年8月21日」、附表編號114「犯罪日期」更正為「100 年8月9日」；附表編號78、81、84、87、90、93、96、99、 102、105、108、111、114、117「判決日期」應更正為「 102.03.15」外，餘均引用之），並經分別確定在案，有判 決書5份、臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可憑。茲檢 察官依受刑人請求而聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請 為正當，應定其應執行之刑。又刑事判決關於有期徒刑得易 科罰金之規定，固為刑法第41條所明定，惟所犯為數罪併罰 ，其中之一罪雖得易科罰金，但因與不得易科之他罪合併處 罰之結果，於定執行刑時，祇須將各罪之刑合併裁量即可， 原可易科罰金之罪，無庸諭知易科罰金之標準，有司法院大 法官釋字第144號解釋、第679號解釋可資參照。本件如附表 編號2、3、5、7、73、75所示之罪雖得易科罰金，但因與不 得易科罰金部分罪刑合併處罰之結果，已不得易科罰金，附 此敘明。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第53條 、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 103 年 1 月 17 日
刑事第十庭 法 官 許嘉容
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。（應附繕本）
書記官 陳玉芬
中 華 民 國 103 年 1 月 20 日