臺灣臺南地方法院柳營簡易庭民事簡易判決
102年度營簡字第357號
原 告 張麗卿
被 告 左中樑
上列當事人間請求清償借款事件，經本院於民國102年12月19日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應給付原告新臺幣壹拾伍萬元，及自民國一百零二年十二月三日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。原告其餘之訴駁回。
訴訟費用新臺幣壹仟伍佰伍拾元由被告負擔。
本判決第一項得假執行；但被告以新臺幣壹拾伍萬元為原告預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
一、原告起訴主張略以：
㈠、緣被告自民國（下同）95年7月向原告借款新台幣（下同） 15萬元（下稱系爭借款），案經刑事簡易判決（102年度簡 字第152號）確定在案，惟被告至今仍未還款給原告且經原 告多次索討乃置之不理，並經原告聲請新營區公所調解委員 會調解無效，被告積欠多年，實無還款清償之意。㈡、對被告抗辯之主張：
１、被告以所提之台灣企銀帳號存摺出入明細辯稱其中於99年3 月8日、7月7日、9月6日、10月6日、100年l月6日、3月11 日、4月1日共7筆提領出之款項合計119000元，乃是欲還予 原告之借款，惟原告之所以代為提領出上述不定時7筆款項 ，乃係受被告所託代為提領，交付被告在外所積欠之款項並 由其聯絡債務人至原告處收取，決並非如被告所辯該款是償 還原告之借款。被告積欠原告多年之借款，如有意分期償還 應係按月定期攤還，又怎會由原告不定期提領出非定額之款 項。
２、被告主張還款之部分，並非清償系爭借款。且被告向原告所 借款項，借據都業經被告取回。
３、被告積欠原告之款項除15萬元是由詐騙所得外，尚有向原告 借車號00-0000號車而毀損所應支付之修理款項共計56650元 及代償之中國信託卡債3萬元，此外，原告有跟民間互助會 ，而被告商請原告把會讓予其，被告隨即於下會期標會並倒 了會頭郭麗柳，郭麗柳乃由其向原告借款中扣除被告部分共 9萬元整。綜上所述被告積欠原告總計326650元。㈢、並聲明：被告應給付原告新台幣壹拾伍萬元整，並自民國 102年7月2日件訴狀繕本之翌日）起至清償日止，按年息百
分六計算利息。二、訴訟費用由被告連帶負擔。二、被告抗辯略以：被告有於95年向原告借款，並有收受，然被 告業已清償，惟並無證據可茲證明。且由存摺明細可知，被 告除每月提領5000元當零用金以外，存摺上黃色部分皆係原 告提領，黃色部分總計11餘萬元，而其他剩餘借款皆係另外 以現金給付。並聲明：原告之訴駁回。
三、得心證之理由：
㈠、按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任， 民事訴訟法第277條前段定有明文；又按「民事訴訟如係由 原告主張權利者，應先由原告負舉證之責，若原告先不能舉 證，以證實自己主張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即 令不能舉證，或其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求 。」（最高法院17年上字第917號判例要旨參照）。經查：１、本件原告主張被告於95年7月向其借款十五萬元之事實，業 為被告所自認，是原告主張被告向其借款十五萬元之事實， 自足採信。
２、又被告主張已清償原告前開借款中之119000元之事實，業為 原告所否認，是依前開舉證責任之規定及判例要旨所示，自 應由被告就已清償119000元之事實，負舉證證明之責任。然 查：
⑴、被告所提出之清償119000元之臺灣企銀存摺中，自99年1月5 日起迄99年11月10日止之往來記錄，除被告所主張之七筆計 119000元之外，尚有多筆之金額，如99年1月5日提領現金30 000元，99年2月5日提領30000元，99年4月2日提領21000元 ，99年5月5日提領23000元，99年9月3日4500元等筆金額之 提領，自上開帳戶之提領金額當中，無法證明提領之金額確 實入於原告之帳戶用以清償本件之用，且原告已經否認1190 00元係清償借款，因之被告就有利於己之清償事實，自應負 證明之責。
⑵、又被告於本院102年11月14日辯論期日中陳述，除存摺影本 外，已無其他清償之證明資料。因之就上開提領之金額中， 無法證明被告確實用以清償向原告所借之15萬元，且被告於 刑事案件審理中亦陳述當時在外又欠款，因之從上開存摺中 之提領款，尚難明確認定係被告用以清償向原告所借之15萬 元，是被告抗辯已清償119000元之部分借款，尚不足採信。３、本件原告起訴狀係於102年12月2日送達於被告（寄存於新竹 南門派出所），因之，起訴狀繕本送達之翌日應為102年12 月3日並非原告所記載之102年7月2日。又民法第203條規定 ，應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週 年利率為百分之五，本件兩造並未提出具體之利息約定，自
應以週年利率為百分之五為計算之基準，是原告請求之利息 及計算利息之日期，自應以102年12月3日及週年利率百分之 五為準，原告請求超過上開部分，自屬無據。
㈡、從而，原告本於借貸法律關係，訴請被告給付15萬元，及自 102年12月3日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利 息，為有理由，應予准許。至原告逾此部分之請求，為無理 由，應予駁回。
四、本件係就民事訴訟法第427條訴訟適用簡易程序所為被告敗 訴之判決，依同法第389條第1項第3款規定，應依職權就原 告勝訴部分宣告假執行。並依同法第392條第2項規定，依職 權宣告被告預供擔保後，得免為假執行。
五、按各當事人一部勝訴、一部敗訴者，其訴訟費用，由法院酌 量情形，命兩造以比例分擔或命一造負擔，或命兩造各自負 擔其支出之訴訟費用。法院為終局判決時，應依職權為訴訟 費用之裁判，民事訴訟法第79條及第87條第1項分別定有明 文。經核本件訴訟費用額為1550元（即第一審裁判費1550元 ），爰依上開規定確定被告應負擔之訴訟費用如主文第三項 所示。
六、據上論結，本件原告之訴為一部有無理由，一部無理由，依 民事訴訟法第436條第2項、第79條、第87條第1項、第389條 第1項第3款、第392條第2項，判決如主文。中 華 民 國 103 年 1 月 7 日
臺灣臺南地方法院柳營簡易庭
法 官 曾鴻銘
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 103 年 1 月 7 日
書記官 周信義