臺灣新竹地方法院刑事簡易判決 105年度竹簡字第780號
聲 請 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官
被 告 徐 湛
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判
決處刑（105年度偵字第12174號），本院判決如下：
主 文
徐湛持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案第三級毒品愷他命貳包（檢驗前總純質淨重玖拾點玖捌陸捌公克），均沒收之。 事實及理由
一、本件犯罪事實：
徐湛明知愷他命（ Ketamine，俗稱K他命）為毒品危害防制 條例第 2條第2項第3款所列管之第三級毒品，依法不得持有 ，竟基於持有第三級毒品純質淨重20公克以上之犯意，於民 國102年2月18日23時許，在新竹市北區北大路某網路咖啡店 內，以新臺幣 2萬元之代價，向真實姓名年籍不詳、綽號「 小安」之成年男子購得第三級毒品愷他命 2包（檢驗前總純 質淨重 90.9868公克），欲供己施用而自斯時起非法持有之 。嗣於102年2月20日10時30分許，因另案為警持臺灣新竹地 方法院檢察署檢察官核發之拘票在其位於新竹市○區○○路 00巷00號之住處拘獲，並經徐湛同意執行搜索，扣得第三級 毒品愷他命2包（檢驗前總純質淨重90.9868公克），而悉上 情。案經新竹市警察局第三分局報告臺灣新竹地方法院檢察 署檢察官偵查聲請簡易判決處刑。
二、證據：
㈠、被告徐湛於警詢時之自白。
㈡、新竹市警察局第三分局搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表各 1份。
㈢、採證照片4張。
㈣、行政院衛生署（現已改制為衛生福利部）草屯療養院102年4 月11日草療鑑字第1020300024號鑑驗書1份。㈤、第三級毒品愷他命2包（檢驗前總純質淨重90.9868公克）。三、論罪科刑：
㈠、核被告徐湛所為，係犯毒品危害防制條例第11條第 5項之持 有第三級毒品純質淨重20公克以上罪。
㈡、爰審酌被告無視法律之禁止而持有第三級毒品愷他命純質淨 重20公克以上，助長毒品流通，影響社會秩序，所為實屬非 是，然考量其犯行及時為警查獲，未造成其他毒害之蔓延， 並參酌其持有之動機、目的、手段、生活狀況、智識程度， 及犯後坦承犯行等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知
易科罰金之折算標準。
㈢、末按被告行為後， 104年12月30日、105年6月22日修正公布 之刑法業於 105年7月1日施行，本次修法確認沒收為刑法所 定刑罰及保安處分以外之法律效果，具有獨立性，並非刑罰 （從刑），自無罪刑法定原則之適用與適用行為時法之必然 性，亦與禁止溯及既往原則無關（刑法第 2條修正理由參照 ），且修正施行後刑法第2條第2項並明定「沒收、非拘束人 身自由之保安處分適用裁判時之法律」，而該條項乃規範犯 罪行為人行為後，關於沒收、非拘束人身自由保安處分之法 律變更所生新舊法律適用之準據法，其條文雖經修正，惟尚 無新舊法比較之問題，是以就沒收部分，應逕行適用裁判時 之現行刑法相關規定。次按查獲之第一、二級毒品及專供製 造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否 ，均沒收銷燬之；查獲之第三、四級毒品及製造或施用毒品 之器具，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之，新修正 之毒品危害防制條例第18條第 1項前段固定有明文，惟對於 犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪或轉讓第三級毒品 所查獲毒品之沒收，毒品危害防制條例並無特別規定，但該 行為既已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物， 自應回歸刑法之適用，依刑法第38條第 1項之規定沒收之（ 最高法院100年度第3次刑事庭會議決議、100年度臺上字第7 150號、96年度臺上字第727號判決意旨參照），經查，本案 查扣之白色結晶2包（檢驗前總純質淨重90.9868公克）經送 鑑驗後，確均含第三級毒品愷他命成分，有前述行政院衛生 署草屯療養院102年4月11日草療鑑字第1020300024號鑑驗書 可稽，該等物品係被告犯上開持有第三級毒品純質淨重20公 克以上罪而查獲之第三級毒品，揆諸前揭說明，屬於違禁物 ，應依刑法第38條第1項之規定宣告沒收。
四、依刑事訴訟法第 449條第1項前段、第450條第1項、第454條 第1項，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條前段、 第41條第1項前段、第38條第1項，逕以簡易判決處刑如主文 。
五、如不服本簡易判決，得自判決送達之日起10日內，向本院提 起上訴。
中 華 民 國 106 年 2 月 20 日
新竹簡易庭 法 官 楊麗文
以上正本證明與原本無異。
中 華 民 國 106 年 2 月 20 日
書記官 田宜芳
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣五萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處二年以下有期徒刑、拘役或新臺幣三萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣七十萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣三十萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處一年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處一年以下有期徒刑、拘役或新臺幣一萬元以下罰金。