臺灣雲林地方法院刑事簡易判決 105年度六簡字第327號
聲 請 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
被 告 許惠文
上列被告因違反電子遊戲場業管理條例案件，經檢察官聲請以簡
易判決處刑（105 年度偵字第2479號），本院判決如下：
主 文
甲○○共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表一、二所示之物，均沒收之；未扣案之犯罪所得新臺幣貳拾萬元沒收之，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之 記載（如附件）。
二、核被告所為，係犯刑法第266 條第1 項前段之賭博罪、同法 第268 條前段之圖利供給賭博場所罪及同條後段之圖利聚眾 賭博罪。被告與其所僱用之共犯方盛、陳明忠、張莉穎、吳 宗翰、吳幸錦、林秀熒、陳舒誼、徐文談、程湘芸（原名程 曉琪）、林俊仁間，分別各自從受僱於被告之日起，就上開 犯行，有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯。另按刑事法 若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行之特徵， 立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行 為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之 複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延 續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪；學理 上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特 質之犯罪均屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造 、散布等行為概念者是（最高法院96年度台上字第172 號、 96年度台上字第1500號判決意旨參照）。被告自民國97年10 月15日起至105 年5 月30日為警查獲時止，於上開電子遊戲 場經營遊戲機臺賭博，本質上具有反覆、延續性行為之特徵 ，於刑法評價上，應認係集合多數犯罪行為而成立之「集合 犯」，僅成立一罪。又被告供給賭博場所，聚集不特定賭客 把玩遊戲機臺賭博以獲取利益，其主觀上係追求同一之營利 目的，所為各個舉動均係基於單一之賭博犯意決定，為法律 概念之一行為。被告以一行為觸犯賭博、圖利供給賭博場所 、圖利聚眾賭博等罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條前 段規定，從一重之圖利聚眾賭博罪處斷。
三、爰審酌被告前有賭博罪前科，有被告之臺灣高等法院被告前 案紀錄表在卷可參，仍不知悔改，為求營利，竟在所經營之 上開電子遊戲場內擺放遊戲機臺共48台供賭客把玩賭博，並
僱用方盛、陳明忠、張莉穎、吳宗翰、吳幸錦、林秀熒、陳 舒誼、程湘芸（原名程曉琪）等人為開分員，徐文談負責兌 換現金，林俊仁為副理等職，負責開分、洗分及為賭客兌換 現金等工作，其所為破壞社會善良風氣，助長僥倖歪風，應 予譴責，惟考量被告犯後坦承犯行，態度良好，兼衡被告於 警詢時自陳教育程度專科肄業、擔任上開電子遊戲場負責人 、家庭經濟狀況勉持等一切情狀，量處如主文所示之刑，並 諭知易科罰金之折算標準。
四、沒收：
㈠、按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行 為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定；犯罪所得 ，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定 ；前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時 ，追徵其價額。第一項及第二項之犯罪所得，包括違法行為 所得、其變得之物或財產上利益及其孳息，刑法第38條第2 項、第38條之1 第1 項、第3 項、第4 項分別定有明文。次 按前條犯罪所得及追徵之範圍與價額，認定顯有困難時，得 以估算認定之。第三十八條之追徵，亦同。宣告前二條之沒 收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價 值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣告或 酌減之，刑法第38條之2 定有明文，其立法理由說明為符合 比例原則，兼顧訴訟經濟，爰參考德國刑法及德國刑事訴訟 法之規定，增訂過苛調節條款，於宣告沒收或追徵於個案運 用有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性或犯罪所得價值低微之 情形，得不予宣告沒收或追徵，以節省法院不必要之勞費， 並調節沒收之嚴苛性。又刑法有關沒收之規定，業於104 年 12月17日修正公佈，於105 年7 月1 日施行，並認沒收本質 上非屬關於刑罰權事項，而於修正後刑法第2 條第2 項規定 ，適用裁判時之法律。另當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌 碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之，刑法第266 條第 2 項亦有明文。擺設電動賭博機賭博行為與一般賭博行為不 同，擺設人每日開機營業時起，即處於隨時供不特定賭客投 幣與其對賭之狀態，就擺設人而言，每日一旦開機營業，即 應認已開始其賭博行為，某甲既係於營業時為警查獲，不論 查獲時有無賭客在場賭博，查扣之「吃角子老虎」均屬當場 賭博之器具，應依刑法266 條第2 項沒收之（司法院82廳刑 一字第883 號法律座談會意見參照）。
㈡、本件扣案如附表一所示之電子遊戲機臺共48台（含IC板48片 ），係於營業時當場為警查獲，為當場賭博之器具，不問屬 於何人所有，均應依刑法第266 條第2 項規定，宣告沒收。
㈢、另扣案如附表二編號1 所示之紅利卷、當班卷及開分卡（卷 ）等物，因此等物品亦與現金一樣可作為開分之依據，與現 金一樣等價，認均屬在賭檯之財物，不問屬於犯人與否，應 依刑法第266 條第2 項規定，宣告沒收之；附表二編號2 至 12之物，均在該電子遊戲場所查獲，為該電子遊戲場負責人 即被告所有，業據被告供承在卷（見警卷第23頁），且皆為 供本案犯罪所用之物，爰依刑法第38條第2 項前段規定，宣 告沒收。
㈣、其他扣案物品即附表三編號1 至12之物，為被告所為收入、 排班之記載或為辨識客戶之用，容不足再供犯罪之危害，爰 不為沒收之諭知，併為敘明；附表三編號13之照相機（含記 憶卡），依現有卷內資料及本案犯罪情節觀之，尚難逕認係 供被告經營電子遊戲場為本案賭博犯罪所用之物，又非屬違 禁物，爰不併予宣告沒收；附表三編號14至16之物，非屬應 沒收或得沒收之物，爰不宣告沒收。
㈤、本件犯罪所得部分，經查，東龍電子遊戲場之營收係由負責 人即被告所得，未據扣案，而本件犯罪時間係自民國97年10 月15日至105 年3 月29日止，犯罪期間約為7 年5 個月，被 告於檢察官訊問時稱1 個月大概賺新臺幣（下同）7 萬至8 萬元（見偵卷㈡第35頁），故以有利於被告數額計算即7 萬 元計，犯罪所得估算為：7 ×89（月）＝623 萬元。惟本院 審酌被告家境狀況勉持（警卷第3 頁），經本院量處如主文 所示之刑度，尚足以適當評價其犯行，若再宣告前所認定之 犯罪所得623 萬元全數予以沒收，恐有過苛之餘，且可能對 被告之最低限度生活產生影響，爰依刑法第38條之2 第2 項 規定酌減之，酌減至20萬元宣告沒收之，如全部或一部不能 沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
五、應依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第450 條第1 項、第 454 條第2 項，刑法第2 條第2 項、第28條、第266 條、第 268 條、第55條、第41條第1 項前段、第38條第2 項、第38 條之2 ，刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項前段，逕以 簡易判決處如主文所示之刑。
六、如不服本判決，得自收受送達之日起十日內，表明上訴理由 ，向本庭（雲林縣○○市○○路00號）提起上訴。中 華 民 國 106 年 2 月 24 日
斗六簡易庭 法 官 温文昌
以上正本證明與原本無異。
中 華 民 國 106 年 2 月 24 日
書記官 蕭惠婷
附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第266條
在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處 1 千元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之。
中華民國刑法第268條
意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處 3 年以下有期徒刑，得併科 3 千元以下罰金。
附表一：扣案之機臺
┌──┬───────────┬────┐ │編號│物品名稱 │數量 │
├──┼───────────┼────┤ │ 1 │超8 機臺（含IC板） │15臺 │
├──┼───────────┼────┤ │ 2 │5PK機臺（含IC板） │ 3臺 │
├──┼───────────┼────┤ │ 3 │7PK機臺 （含IC板） │17臺 │
├──┼───────────┼────┤ │ 4 │15輪機臺（含IC板） │ 2臺 │
├──┼───────────┼────┤ │ 5 │水滸傳機臺（含IC板） │ 2臺 │
├──┼───────────┼────┤ │ 6 │HUGA機臺（含IC板） │ 6臺 │
├──┼───────────┼────┤ │ 7 │海釣王機臺（含IC板） │ 2臺 │
├──┼───────────┼────┤ │ 8 │獵魚高手機臺（含IC板）│ 1臺 │
├──┴───────────┴────┤
│總計：48臺（含IC板48塊） │
└───────────────────┘
附表二：本件扣案應沒收之物
┌──┬───────────┬────┐
│編號│物品名稱 │數量 │
├──┼───────────┼────┤ │ 1 │東龍紅利卷 │ 2張 │
│ ├───────────┼────┤
│ │東龍當班卷 │ 2張 │
│ ├───────────┼────┤
│ │東龍開分卡1000分 │ 5張 │
│ ├───────────┼────┤
│ │東龍開分卷500 分 │ 2張 │
│ ├───────────┼────┤
│ │東龍開分卷100 分 │ 5張 │
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│ 2 │積分卡│10分 │20張 │
│ │ ├───────┼────┤
│ │ │100分 │15張 │
│ │ ├───────┼────┤
│ │ │500分 │18張 │
│ │ ├───────┼────┤
│ │ │1000分 │105張 │
│ │ ├───────┼────┤
│ │ │5000分 │35張 │
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│ 3 │點數金銀卡 │ 1疊 │
├──┼───────────┼────┤ │ 4 │外送卡 │ 4疊 │
├──┼───────────┼────┤
│ 5 │賭資（新臺幣） │62,612元│
├──┼───────────┼────┤ │ 6 │機臺鑰匙 │18支 │
├──┼───────────┼────┤ │ 7 │開分鑰匙 │ 7支 │
├──┼───────────┼────┤ │ 8 │電腦報表印表機 │ 1臺 │
├──┼───────────┼────┤ │ 9 │電腦主機 │ 1臺 │
├──┼───────────┼────┤
│10 │監視器主機 │ 1臺 │
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│11 │監視鏡頭 │ 2支 │
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│12 │帳冊 │10本 │
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附表三：扣案不予沒收之物
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│編號│物品名稱 │數量 │
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│ 1 │會員名冊 │ 4本 │
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│ 2 │開分紀錄 │ 6張 │
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│ 3 │員工守則 │ 6本 │
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│ 4 │三班帳收交接表 │ 1件 │
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│ 5 │電話簿 │ 2本 │
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│ 6 │員工請假單 │ 1本 │
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│ 7 │員工出勤表 │ 1張 │
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│ 8 │VIP卡 │ 1疊 │
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│ 9 │CALL客紀錄簿 │ 1本 │
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│10 │員工打鐘卡 │15張 │
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│11 │履歷表 │48張 │
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│12 │身分證影本 │ 7張 │
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│13 │照相機（含記憶卡2張） │ 2個 │
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│14 │郵局金融卡 │ 1張 │
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│15 │郵局存摺 │ 1本 │
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│16 │房屋租賃契約書、租賃契│ 各1份 │
│ │約書及營業執照租賃契約│ │
│ │書 │ │
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