臺灣高雄地方法院刑事裁定 102年度聲字第4882號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 余進衛
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（102年執聲字第2931號），本院裁定如下：
主 文
余進衛所犯如附表所示之伍罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑壹年柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人余進衛因犯竊盜等罪，先後經判決確 定如附表，應依刑法第53條及第51條第5 款，定其應執行之 刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。二、按數罪併罰，有2 以上裁判者，依第51條之規定，定其應執 行刑，刑法第53條定有明文。又數罪併罰，分別宣告其罪之 刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合 併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第51 條第5 款亦有規定。次按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎 ，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告 數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑 定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告 之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與 後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院75年度台抗字第26 7 號裁定參照）。再法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法 律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律 之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁 量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的 ，法院秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限，法院為 裁判時，2 者均不得有所逾越。在數罪併罰而有2 裁判以上 ，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁 量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此 有最高法院91年度台非字第32號、92年度台非字第187 號判 決可資參照。
三、又按刑法第50條經總統於102年1月23日以華總一義字第0000 0000000 號公布，修正後規定：「第五十條裁判確定前犯數 罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、 得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪 與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得 易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞 動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑 者，依第五十一條規定之」，本件受刑人所受宣告之刑均得
聲請易科罰金，並無前揭法條但書之適用，即無新舊法比較 之必要，合先指明。
四、本件受刑人所犯如附表所示5 罪，業經法院先後判處徒刑如 附表所示，並於如附表所載之日期分別確定在案，此有各該 刑事判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可稽， 茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應 予准許。又附表編號2至5所示之罪，曾經本院102 年度聲字 第3579號刑事裁定定應執行有期徒刑1年2月確定在案，固有 臺灣高等法院被告前案紀錄表及該刑事判決在卷可稽。現受 刑人既有如附表編號1至5所示之5 罪應定執行刑，則前所定 之應執行刑即當然失效，本院自可更定該5 罪之應執行刑。 是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律 之外部界限，即不得重於附表編號1至5所示罪宣告刑之總和 （有期徒刑6月＋4月＋4月＋5月＋4月＝有期徒刑1年11月） ，亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1 之宣告刑 及附表編號2至5所定之應執行刑之總和（有期徒刑6月＋1年 2月＝有期徒刑1年8 月）。準此，爰就受刑人所犯如附表編 號1至5所示之5 罪，所處各如附表編號1至5所載之刑，定其 應執行之刑如主文所示。
五、依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第2條第1項但書、第53條 、第51條第5款、第41條第1項前段、第8 項，裁定如主文。中 華 民 國 102 年 12 月 30 日
刑事第一庭 法 官 柯盛益
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。中 華 民 國 102 年 12 月 30 日
書記官 林瑞標
附表：
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│編│罪 名│ 宣告刑│犯罪日期（│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │
│號│ │ │年、月、日├─────┬─────┼─────┬─────┤ │
│ │ │ │） │法院、案號│判決日期 │法院、案號│確定日期 │ │
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│1 │竊盜 │有期徒刑│102.01.12 │本院102年 │102.07.29 │同左 │102.08.27 │編號2至5曾│
│ │ │6月，如 │ │度簡字第 │ │ │ │定應執行刑│
│ │ │易科罰金│ │3012 號 │ │ │ │為有期徒刑│
│ │ │，以新臺│ │ │ │ │ │1年2月。 │
│ │ │幣1千元 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算壹日│ │ │ │ │ │ │
│ │ │。 │ │ │ │ │ │ │
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│2 │竊盜 │有期徒刑│101.08.27 │本院102年 │102.01.03 │同左 │102.02.05 │ │
│ │ │4月，如 │ │度簡字第 │ │ │ │ │
│ │ │易科罰金│ │94號 │ │ │ │ │
│ │ │，以新臺│ │ │ │ │ │ │
│ │ │幣1千元 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算壹日│ │ │ │ │ │ │
│ │ │。 │ │ │ │ │ │ │
├─┼───┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│3 │竊盜 │有期徒刑│101.08.27 │本院102年 │102.01.03 │同左 │102.02.05 │ │
│ │ │4月，如 │ │度簡字第 │ │ │ │ │
│ │ │易科罰金│ │94號 │ │ │ │ │
│ │ │，以新臺│ │ │ │ │ │ │
│ │ │幣1千元 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算壹日│ │ │ │ │ │ │
│ │ │。 │ │ │ │ │ │ │
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│4 │竊盜 │有期徒刑│101.10.10 │本院102年 │102.02.21 │同左 │102.03.20 │ │
│ │ │5月，如 │ │度簡字第 │ │ │ │ │
│ │ │易科罰金│ │636號 │ │ │ │ │
│ │ │，以新臺│ │ │ │ │ │ │
│ │ │幣1千元 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算壹日│ │ │ │ │ │ │
│ │ │。 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│5 │毒品危│有期徒刑│102.01.18 │本院102年 │102.06.04 │同左 │102.06.25 │ │
│ │害防制│4月，如 │，17時50分│度簡字第 │ │ │ │ │
│ │條例 │易科罰金│回溯96小時│2281號 │ │ │ │ │
│ │ │，以新臺│內某時 (聲│ │ │ │ │ │
│ │ │幣1千元 │請書誤載為│ │ │ │ │ │
│ │ │折算壹日│101.01.18 │ │ │ │ │ │
│ │ │。 │，17時50分│ │ │ │ │ │
│ │ │ │回溯96小時│ │ │ │ │ │
│ │ │ │內某時，應│ │ │ │ │ │
│ │ │ │予更正) │ │ │ │ │ │
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