臺灣高等法院民事裁定 102年度非抗字第68號
再 抗告人 林澤銘
代 理 人 黃璽麟律師
謝其演律師
上列再抗告人因與相對人銘珍食品廠有限公司間選任臨時管理人
事件，對於中華民國102年8月26日臺灣士林地方法院102年度抗
字第58號裁定提起再抗告，本院裁定如下：
主 文
再抗告駁回。
再抗告程序費用由再抗告人負擔。
理 由
一、再抗告意旨：伊為相對人公司股東，第三人黃清枝係該公司 唯一董事，黃清枝涉有故意銷毀相對人會計憑證及會計帳簿 報表，阻撓法院指派檢查人執行檢查職務，拒絕伊查閱相對 人公司之財產文件及帳簿表冊等行為；堪認黃清枝董事不為 行使董事職權，致相對人有受損害之虞，爰依公司法第108 條第4項準用同法第208條之1規定，聲請選任相對人臨時管 理人。原法院民國（下同）102年3月19日101年度司字第19 號裁定駁回伊聲請；伊提起抗告，復經原裁定駁回。惟查， 黃清枝前開行為既屬違法行為，即屬於「不為」行使職權， 伊得聲請選任相對人臨時管理人；故原裁定適用法規顯有錯 誤。爰提起再抗告請求廢棄原裁定云云。
二、按「除前二項之情形外，對於抗告法院之裁定再為抗告，僅 得以其適用法規顯有錯誤為理由」，非訟事件法第45條第3 項定有明文。次按所謂適用法規顯有錯誤，係指確定判決所 適用之法規，顯然不合於法律規定，或與司法院現尚有效及 大法官會議之解釋，或最高法院現尚有效之判例顯有違反， 或消極的不適用法規，顯然影響裁判者而言（最高法院60年 台再字第170號判例意旨參照）。又按所謂適用法規顯有錯 誤者，不包括漏未斟酌證據及認定事實錯誤之情形在內（最 高法院63年台上字第880號判例意旨參照）。次按「董事會 不為或不能行使職權，致公司有受損害之虞時，法院因利害 關係人或檢察官之聲請，得選任一人以上之臨時管理人，代 行董事長及董事會之職權。但不得為不利於公司之行為」， 公司法第208條之1第1項定有明文，並依同法第108條第4項 準用於有限公司。
三、經查：
㈠經查，相對人資本總額共計900萬元，股東為黃清枝（唯一 董事，出資額300萬元）、再抗告人（出資額300萬元）、林 清河（出資額200萬元）、楊玉雙（出資額100萬元）等4人
，此有相對人公司變更登記表可憑（見原法院101年度司字 第19號卷第18、19頁）。
㈡再抗告人固主張相對人唯一董事黃清枝涉有故意銷毀相對人 會計憑證及會計帳簿報表，阻撓法院指派會計師執行檢查職 務，拒絕伊查閱相對人公司之財產文件及帳簿表冊，已違反 商業會計法第71條、公司法第48條、第109條、110條、第24 5條第1項等規定，堪認黃清枝不為行使董事職權，致相對人 有受損害之虞，具有選任臨時管理人事由；原裁定竟駁回伊 主張，其適用法規顯有錯誤云云。惟依再抗告人所述內容， 事屬事實審法院依職權認定相對人有無選任臨時管理人事由 ，尚與適用法規錯誤有間。再抗告意旨指摘原裁定適用法規 顯有錯誤云云，即非可採。
㈢再者，「公司因董事死亡、辭職或當然解任，致董事會無法 召開行使職權；或董事全體或大部分均遭法院假處分不能行 使職權，甚或未遭假處分執行之剩餘董事消極不行使職權， 致公司業務停頓，影響股東權益及國內經濟秩序者，增訂本 條，俾符實際」，有公司法第208條之1第1項立法理由可參 。又按公司臨時管理人之選任，係以保障公司不因董事會不 為或不能行使職權，抑或全部董事均無法行使職權而有遭受 損害之虞所由設，其選任自應以公司之最佳利益為考量（最 高法院93年台抗字第477號裁定意旨參照）。經查，股東林 清和與楊玉雙均證稱相對人正常運作，毋庸選任臨時管理人 等語（見原法院101年度司字第19號卷第123至124頁筆錄） ，堪認相對人現由董事黃清枝管理，其運作尚屬正常，黃清 枝並無不為行使董事職權情事。縱使（僅屬假設，並非矛盾 ）黃清枝確有再抗告人所述各件行為，充其量係黃清枝處理 數件事務與再抗告人發生爭執；尚與「董事不為職權行使」 之情節有間。且再抗告人迄未說明基於股東權以改選董事或 追究黃清枝責任有何窒礙難行之處，則其僅因爭執黃清枝部 分處置，即要求另行選任相對人之臨時管理人，無異剝奪公 司股東會所具有最高意思決定功能，實非相對人最佳利益之 方案，且與公司法第208條之1第1項立法本旨不符；至於黃 清枝前述爭議行為是否涉有民事、刑事或行政責任，則屬另 一問題，尚與公司法第208條之1第1項無涉。則再抗告人仍 謂相對人董事黃清枝係消極不行使職權，致公司有受損害之 虞，伊得聲請選任臨時管理人云云，於法不合，不應准許。四、從而，原裁定並無適用法規顯有錯誤情事；再抗告人執前詞 指摘原裁定不當，求予廢棄，為無理由，應予駁回，爰裁定 如主文。
中 華 民 國 102 年 12 月 2 日
民事第二十庭
審判長法 官 張 蘭
法 官 陳麗玲
法 官 吳燁山
正本係照原本作成。
不得聲明不服。
中 華 民 國 102 年 12 月 3 日
書記官 于 誠
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