臺灣臺南地方法院民事判決 102年度訴字第1641號
原 告 李 緞
訴訟代理人 廖雲真
被 告 郭輝雄
郭建麟
上列當事人間請求返還借款等事件，本院於民國102 年12月26日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告郭輝雄應給付原告新臺幣玖拾萬元及自民國一０二年十一月二十六日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。訴訟費用由被告郭輝雄負擔。
本判決於原告以新臺幣叁拾萬元為被告郭輝雄供擔保後，得假執行。但被告郭輝雄如以新臺幣玖拾萬元為原告預供擔保或提存，得免為假執行。
事實及理由
一、按被告有2 人以上，於同一訴訟程序被訴，原告慮其於先位 被告之訴為無理由時，始請求對備位被告之訴為裁判，此即 為複數被告之主觀的預備訴之合併。此種主觀的預備訴之合 併，縱其先、備位之訴之訴訟標的容或不同，然二者在訴訟 上所據之基礎事實如屬同一，攻擊防禦方法即得相互為用， 而不致遲滯訴訟程序之進行。苟於備位訴訟之當事人未拒卻 而應訴之情形下，既符民事訴訟法所採辯論主義之立法精神 ，並可避免裁判兩歧，兼收訴訟經濟之效，自為法之所許（ 最高法院94年台抗字第980 號裁定參照）。本件原告主張依 消費借貸之法律關係，以先位之訴請求被告郭輝雄給付，如 認為無理由，主張依消費借貸、不當得利之法律關係，以備 位之訴，請求被告郭建麟給付，經核其先、備位之訴所憑之 基礎事實同一，被告郭建麟無異議而為本案言詞辯論，揆之 首揭說明，應准許原告提起本件主觀預備合併訴訟，合先敘 明。
二、原告主張：原告為被告郭建麟之岳母，原告之女即訴外人廖 雲真嫁給被告郭建麟，被告郭輝雄則為被告郭建麟之父。被 告郭輝雄夫妻於民國100 年11月21日至新北市樹林區登門拜 訪原告，以事先寫好的切結書，向原告表達欲借貸新臺幣（ 下同）90萬元，切結書上並記載90萬元應匯入指定帳戶（即 訴外人廖雲真開立於樹林柑園郵局、帳號0000000-0000000 號），並保證半年內還款，原告遂於當日匯款至上開帳戶。 嗣訴外人廖雲真於100 年11月25日自上開帳戶提領現金90萬 元交予被告郭建麟，再由被告郭建麟將該90萬元交予被告郭 輝雄出面償還被告郭建麟於地下錢莊之欠款。詎半年還款期
限屆至後，遲無還款動靜，原告一再催討，被告2 人均置之 不理。爰依消費借貸之法律關係，先位聲明請求被告郭輝雄 給付90萬元。若先位聲明不獲採納，該筆90萬元亦係借予被 告郭建麟用以清償其債務，若此主張不獲採納，被告郭建麟 受領此款項並無法律上原因，被告郭建麟應負返還不當得利 之義務，原告依消費借貸、不當得利之法律關係，備位聲明 請求被告郭建麟給付90萬元。爰為聲明：㈠先位聲明：⑴被 告郭輝雄應給付原告90萬元及自起訴狀繕本送達之翌日起至 清償日止，按年息百分之5 計算之利息。⑵願供擔保請准宣 告假執行。㈡備位聲明：⑴被告郭建麟應給付原告90萬元及 自起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，按年息百分之5 計 算之利息。⑵願供擔保請准宣告假執行。
三、被告郭輝雄以：當時確實有以切結書向原告借款90萬元，原 告並有匯款至訴外人廖雲真之郵局帳戶，惟現時無力還款等 語置辯。為答辯聲明：原告之訴駁回。
四、被告郭建麟則以：認諾原告請求。
五、原告主張之事實業據其提出切結書、郵局存摺節本及聲請調 解書為證，核與所述情節相符。被告郭輝雄雖以前情置辯， 惟按有無資力償還，乃係執行問題，不得據為不負履行義務 之抗辯（最高法院19年上字第1733號判例參照），被告郭輝 雄徒以其無力清償為抗辯云云，自不足採。再按債權債務之 主體，以締結契約之當事人為準，故出立借約之債務人，不 問其果為實際受益與否，就其債務應負償還之責，債權人不 得對於債務人以外之人而請求履行（最高法院17年上字第90 6 號判例參照）。本件被告郭輝雄為其子即被告郭建麟償債 所需，出名向原告借貸，縱借款實際為被告郭建麟花用，仍 不得解免被告郭輝雄對於原告應負之償還借款責任。被告郭 輝雄抗辯得不負清償借款責任云云，經核均不足採。原告請 求被告郭輝雄依消費借貸契約負清償借款責任，自屬有據。六、從而，原告本於消費借貸之法律關係，先位聲明請求被告郭 輝雄返還借款及自102 年11月26日起至清償日止，按年息百 分之5 計算之利息，為有理由，應予准許。原告先位聲明請 求被告郭輝雄返還借款既有理由，本院即毋庸須就其備位聲 明請求被告郭建麟給付部分續為審究。並依民事訴訟法第78 條、第87條第1項規定，確定本件訴訟費用9,800元（即第1 審裁判費），由被告郭輝雄負擔。
七、原告陳明願供擔保聲請宣告假執行，核無不合，爰酌定相當 之擔保金額宣告之。並依職權宣告被告郭輝雄預供擔保或提 存得免為假執行。
八、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條、
第85條第1項後段、第87第1項、第390條第2項、第392條第2 項，判決如主文。
中 華 民 國 102 年 12 月 31 日
民事第四庭 法 官 熊祥雲
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 102 年 12 月 31 日
書記官 蔡雅惠