臺灣宜蘭地方法院刑事判決 102年度訴字第317號
公 訴 人 臺灣宜蘭地方法院檢察署檢察官
被 告 林耿民
選任辯護人 施嘉鎮律師
上列被告因毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（102
年度偵字第2094號、併辦案號：102年度偵字第2097號），本院
判決如下：
主 文
甲○○意圖使男子與他人為性交之行為，而媒介以營利，處有期徒刑柒月，扣案如附表五編號1、2所示之物均沒收。又犯販賣第二級毒品罪，共四罪，各處如附表一至四所示之刑。應執行有期徒刑陸年，扣案如附表五編號1、2、4、5、7、8所示之物均沒收，扣案如附表五編號3、6、9至16所示之物均沒收銷燬之；販賣第二級毒品所得共計新臺幣伍仟壹佰元沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
犯 罪 事 實
一、甲○○（綽號章魚哥）意圖營利，於民國102年4月底起(起 訴書誤為5月初起)，透過智慧型行動電話通訊軟體「LINE」 之群組功能邀伴參加時間為102年5月3日晚間、地點為宜蘭 縣羅東鎮○○路00號「山水商務飯店505號房」（以下簡稱 上開房間）之「性愛轟趴」，甲○○則向山水商務飯店以新 臺幣（下同）2880元預定上開房間，並花費約2000元準備「 性愛轟趴」必須使用之保險套、潤滑劑、口香糖等物。嗣於 102年5月3日晚間，有原本互不相識之潘東岷、陳天霖、蘇 泊昌、溫宏志、陳博偉、連濤、蔡盈良、王柏人、李俊侑、 許閔翔、張智翔、王承紘、曾立慈、黃仕豪、陳岱佐、黃文 德等人，依前揭邀約前往上開飯店參與「性愛轟趴」，甲○ ○則向前來參與之人分別收取300元至500元不等之入場費。 進入上開房間之人，便可任意與在場之人合意為性交行為， 甲○○即以此方式媒介潘東岷等人與在場之其他人為性交行 為。
二、甲○○明知毒品危害防制條例明定第二級毒品甲基安非他命 、MDMA（以下簡稱搖頭丸）、4-甲氧基安非他命（以下簡稱 PMA）、3-氟甲基安非他命及第三級毒品愷他命（以下簡稱 愷他命）、三氟甲苯派秦（以下簡稱TFMPP）、4-甲基乙基 卡西酮（以下簡稱4-MEC）均不得販賣，竟仍基於意圖營利 ，販賣上開第二、三級毒品之犯意，先於102年4月底，經由 網際網路，以搖頭丸每顆400元、愷他命每包500元之價格， 購得數量不詳之上開第二、三級毒品後，再以搖頭丸每顆 500元、愷他命每包600元之價格，於如附表一至附表四所示
之時間、地點及方法，販賣第二、三級毒品予潘東岷、陳天 霖、蘇泊昌、陳博偉（涉嫌施用毒品部分，另由檢察官處理 ）。
三、嗣於102年5月4日凌晨0時30分許，始為警於上開房間當場查 獲，並當場扣得甲○○所有如附表五所示之物。四、案經宜蘭縣政府警察局羅東分局報告臺灣宜蘭地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據；又被告以外之人於審判外之陳述，雖 不符合同法第159條之1至第159條之4之規定，但經當事人於 審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作 成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或 辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之 情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同 意，刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5定有明文。查本 件以下所引被告以外之人於審判外之陳述，當事人及辯護人 於本院準備程序及審判期日中均表示無意見而不予爭執，且 迄至言詞辯論終結前亦未再聲明異議，本院審酌上開證據資 料製作時之情況，尚無違法不當之瑕疵，亦認為以之作為證 據應屬適當，爰依刑事訴訟法第159條之5規定，認前揭證據 資料均有證據能力，合先敘明。
二、訊據被告甲○○對於前揭時地透過智慧型行動電話通訊軟體 「LINE」之群組功能邀伴參加「性愛轟趴」，並向前往參加 之潘東岷、陳天霖、蘇泊昌、溫宏志、陳博偉、連濤、蔡盈 良、王柏人、李俊侑、許閔翔、張智翔、王承紘、曾立慈、 黃仕豪、陳岱佐、黃文德等人分別收取300元至500元不等之 入場費，而進入上開房間之人，便可任意與在場之人合意為 性交行為之事實，及分別以搖頭丸每顆400元、愷他命每包 500元之價格，購得數量不詳之上開第二、三級毒品後，再 以搖頭丸每顆500元、愷他命每包600元之價格，於如附表一 至附表四所示之時間、地點及方法，販賣第二、三級毒品予 潘東岷、陳天霖、蘇泊昌、陳博偉之事實，均坦承不諱，惟 均否認有營利之意圖，辯稱：伊只是提供地方讓參與之人發 洩一下而已，並藉此結交相同性向之朋友，收取入場費係粗 略估計之活動開銷；另販賣搖頭丸及愷他命部分，伊只是每 一顆或一包才加一點跑腿費，不是以營利為目的云云。惟查 ，上開犯罪事實業據被告於警詢、偵查中及本院審理中供承 不諱，核與證人潘東岷、陳天霖、蘇泊昌、溫宏志、陳博偉 、蔡盈良、李俊侑等人分別於警詢及偵查中證述之情節，及
證人連濤、王柏人、許閔翔、張智翔、王承紘、曾立慈、黃 仕豪、陳岱佐、黃文德等人分別於警詢時證述之情節，均相 符合，被告之自白顯與事實相符，堪予採憑。被告雖否認有 營利之意圖，並以前詞置辯。然查，被告向前往參加「性愛 轟趴」之潘東岷、陳天霖、蘇泊昌、溫宏志、陳博偉、連濤 、蔡盈良、王柏人、李俊侑、許閔翔、張智翔、王承紘、曾 立慈、黃仕豪、陳岱佐、黃文德等人分別收取300元至500元 不等之入場費，進入上開房間之人，便可任意與在場之人合 意為性交之行為，被告僅支付房間費2880元及花費約2000元 準備「性愛轟趴」必須使用之保險套、潤滑劑、口香糖等物 ，業據被告供承在卷，則被告除向蘇泊昌、蔡盈良、李俊侑 陳岱佐等人分別收取入場費300元外，其餘人均收取入場費 500 元，其總計收取之款項至少已達7200元，遠遠超出其所 支付之房間費2880元及花費約2000元準備「性愛轟趴」必須 使用之保險套、潤滑劑、口香糖等物之費用，被告顯有盈餘 ，其有借舉辦「性愛轟趴」媒介性交以營利之意圖，應堪予 認定；另被告係分別以搖頭丸每顆400元、愷他命每包500元 之價格，購得該第二、三級毒品後，再以搖頭丸每顆500元 、愷他命每包600元之價格，於如附表一至附表四所示之時 間、地點及方法，販賣第二、三級毒品予潘東岷、陳天霖、 蘇泊昌、陳博偉，亦為被告所自承，其以買低賣高之方式出 售第二、三級毒品，顯有賺取其間價差利潤之目的甚明，所 辯無營利意圖云云，均無足採。此外並有手機翻拍照片3張( 參見羅警偵字第0000000000號卷第1-5至1-6頁)、線上訂房 確認單(同上卷第1-7頁)、現場採證照片47張(同上卷第100- 1至123頁)及扣案如附表五所示之物可資佐證，而扣案如附 表五編號3至16所示之物，經送檢驗結果分別確係含第二級 毒品及第三級毒品(詳如附表五編號3至16所示)，亦有交通 部民用航空局航空醫務中心102年5月20日航藥鑑字第102491 2號毒品鑑定書附卷足稽(參見102年度偵字第2097號卷第19- 20頁背面)。事證明確，被告前揭意圖使男子與他人為性交 之行為而媒介以營利，及販賣販賣第二、三級毒品之犯行， 應均堪予認定。
二、按甲基安非他命、MDMA(搖頭丸)、4-甲氧基安非他命（PMA ）、3-氟甲基安非他命，均係毒品危害防制條例第2條第2項 第2款所規定之第二級毒品，不得販賣、持有；愷他命、三 氟甲苯派秦（TFMPP）、4-甲基乙基卡西酮（4-MEC）均係毒 品危害防制條例第2條第2項第3款所規定之第三級毒品，不 得販賣及意圖販賣而持有。核被告所為，就意圖使男子與他 人為性交之行為而媒介以營利部分，係犯刑法第231條第1項
前段之圖利媒介使人為性交罪；就附表編號一至四販賣第二 、三級毒品部分，係犯毒品危害防制條例第4條第2項、第3 項之販賣第二級、第三級毒品等罪。被告販賣前同時持有附 表五編號3-16第二級、第三級毒品之低度行為，已為其後販 賣之高度行為所吸收，均不另論罪。其就附表一部分，以一 行為同時觸犯上開販賣第二級、第三級毒品之罪名，係屬想 像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重之販賣第二級毒 品罪處斷。被告所犯上開圖利媒介使人為性交罪及如附表一 至四販賣第二級毒品間，犯意各別，行為互異，應予分論併 罰。次按「犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者， 減輕其刑」，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文，而 被告對於前開犯罪事實欄二所示販賣第二級毒品之犯罪事實 ，業已於偵、審中坦承不諱，自白犯罪，自均應依前開規定 ，各減輕其刑。又刑法第59條之酌量減輕其刑，必須犯罪另 有特殊之原因與環境等等，在客觀上足以引起一般同情，認 為即予宣告法定低度刑期尤嫌過重者，始有其適用（參照最 高法院45年台上字第1165號判例意旨），本件被告販賣毒品 之所得雖非至鉅，且數量亦非甚多，然被告明知販賣毒品予 他人施用，危害他人身心健康，且刑責不輕，竟為圖營利， 鋌而走險，目無法紀，殊無可資憫恕減輕其刑可言，併予敘 明。爰審酌被告係大學畢業之智識度，適值青壯時期，竟不 思以正途，竟以舉辦性愛轟趴之方式，意圖使男子與他人為 性交之行為，而媒介以營利，及販賣第二、三級毒品營利， 涂害他人身心健康之犯罪動機、目的、手段，及其犯後坦承 事實犯行，態度尚稱良好，且知所悔悟，及其所為對社會所 生之危害等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應 執行之刑。扣案如附表五編號1、2所示之物品，均為供被告 媒介他人為性交行為所用之物，且屬被告所有，業據被告供 承在卷，應依刑法第38條第1項第2款之規定，併予宣告沒收 之；扣案如附表五編號3-16所示之物，分屬第二級、第三級 毒品，有前揭交通部民用航空局航空醫務中心毒品鑑定書１ 份存卷可參，就附表五編號3、6、9、10、11、12、13、14 、15、16部分之扣案毒品，係屬查獲之第二級毒品，應均依 毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，併予宣告沒收 並諭知銷燬之；附表五編號4、5、7、8部分之扣案毒品，係 屬第三級毒品，按毒品危害防制條例第18條第1項後段規定 查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷 燬之，此應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有（未成罪 ）之第三、四級毒品而言；倘屬同條例相關法條明文規定處 罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍；
再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、 以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品 之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即 屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38 條第1項第1款之規定沒收之，始為適法（最高法院98 年度 臺上字第2889號、96年度臺上字第728號刑事判決要旨參照 ），是附表五編號4、5、7、8扣案之第三級毒品，均為違禁 物，應均依刑法第38條第1項第1款之規定，併予宣告沒收之 。另被告如附表一至四販賣第二、三級毒品所得，應均依毒 品危害防制條例第19條第1項之規定併予宣告沒收，如全部 或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2、3項、第17條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項，刑法第11條前段、第231條第1項前段、第55條、第51條第5款、第38條第1項第1、2款，刑法施行法第1條之1第1項，判決如主文。
本案經檢察官劉憲英到庭執行職務
中 華 民 國 102 年 12 月 12 日
臺灣宜蘭地方法院刑事第四庭
審判長法 官 黃永勝
法 官 鄭貽馨
法 官 劉致欽
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。若未敘述理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀(均須按他造當事人之人數附繕本)。 書記官 林嘉萍
中 華 民 國 102 年 12 月 12 日
附錄本件論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第231條
意圖使男女與他人為性交或猥褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，處 5 年以下有期徒刑，得併科 10 萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。
公務員包庇他人犯前項之罪者，依前項之規定加重其刑至二分之一。
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期
徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 5 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一（潘東岷部分）：
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│交易│次數│交易地點 │交易方式及物│交易金額│罪名及刑度 │
│時間│ │ │品 │ │ │
├──┼──┼──────┼──────┼────┼─────────┤
│１０│１次│上開房間 │甲○○販賣搖│搖頭丸每│甲○○販賣第二級毒│
│２年│ │ │頭丸５顆及愷│顆500元 │品，處有期徒刑參年│
│５月│ │ │他命１包予潘│、愷他命│陸月。扣案如附表五│
│３日│ │ │東岷 │每包600 │編號1、2、4、5、7 │
│晚間│ │ │ │元，合計│、8 所示之物均沒收│
│１０│ │ │ │3100元 │；扣案如附表五編號│
│時許│ │ │ │ │3、6、9至16所示之 │
│ │ │ │ │ │物均沒收銷燬之；販│
│ │ │ │ │ │賣第二級毒品所得共│
│ │ │ │ │ │計新臺幣參仟壹佰元│
│ │ │ │ │ │沒收之，如全部或一│
│ │ │ │ │ │部不能沒收時，以其│
│ │ │ │ │ │財產抵償之。 │
└──┴──┴──────┴──────┴────┴─────────┘
附表二（陳天霖部分）：
┌──┬──┬──────┬──────┬────┬─────────┐
│交易│次數│交易地點 │交易方式及物│交易金額│罪名及刑度 │
│時間│ │ │品 │ │ │
├──┼──┼──────┼──────┼────┼─────────┤
│１０│１次│上開房間 │甲○○販賣搖│搖頭丸每│甲○○販賣第二級毒│
│２年│ │ │頭丸２顆予陳│顆500元 │品，處有期徒刑參年│
│５月│ │ │天霖 │，合計 │陸月。扣案如附表五│
│３日│ │ │ │1000元 │編號1、2、4、5、7 │
│晚間│ │ │ │ │、8所示之物均沒收 │
│１１│ │ │ │ │；扣案如附表五編號│
│時許│ │ │ │ │3、6、9至16所示之 │
│ │ │ │ │ │物均沒收銷燬之；販│
│ │ │ │ │ │賣第二級毒品所得共│
│ │ │ │ │ │計新臺幣壹仟元沒收│
│ │ │ │ │ │之，如全部或一部不│
│ │ │ │ │ │能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │抵償之。 │
└──┴──┴──────┴──────┴────┴─────────┘
附表三（蘇泊昌部分）：
┌──┬──┬──────┬──────┬────┬─────────┐
│交易│次數│交易地點 │交易方式及物│交易金額│罪名及刑度 │
│時間│ │ │品 │ │ │
├──┼──┼──────┼──────┼────┼─────────┤
│１０│１次│上開房間 │甲○○販賣搖│搖頭丸每│甲○○販賣第二級毒│
│２年│ │ │頭丸１顆予蘇│顆500元 │品，處有期徒刑參年│
│５月│ │ │泊昌 │ │陸月。扣案如附表五│
│３日│ │ │ │ │編號1、2、4、5、7 │
│晚間│ │ │ │ │、8所示之物均沒收 │
│８時│ │ │ │ │；扣案如附表五編號│
│許 │ │ │ │ │3、6、9至16所示之 │
│ │ │ │ │ │物均沒收銷燬之；販│
│ │ │ │ │ │賣第二級毒品所得共│
│ │ │ │ │ │計新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │之，如全部或一部不│
│ │ │ │ │ │能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │抵償之。 │
└──┴──┴──────┴──────┴────┴─────────┘
附表四（陳博偉部分）：
┌──┬──┬──────┬──────┬────┬─────────┐
│交易│次數│交易地點 │交易方式及物│交易金額│罪名及刑度 │
│時間│ │ │品 │ │ │
├──┼──┼──────┼──────┼────┼─────────┤
│１０│１次│上開房間 │甲○○販賣搖│搖頭丸每│甲○○販賣第二級毒│
│２年│ │ │頭丸1顆予陳 │顆500元 │品，處有期徒刑參年│
│５月│ │ │博偉 │ │陸月。扣案如附表五│
│３日│ │ │ │ │編號1、2、4、5、7 │
│晚間│ │ │ │ │、8所示之物均沒收 │
│１０│ │ │ │ │；扣案如附表五編號│
│時許│ │ │ │ │3、6、9至16所示之 │
│ │ │ │ │ │物均沒收銷燬之；販│
│ │ │ │ │ │賣第二級毒品所得共│
│ │ │ │ │ │計新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │之，如全部或一部不│
│ │ │ │ │ │能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │抵償之。 │
└──┴──┴──────┴──────┴────┴─────────┘
附表五：
┌──┬───────────────┬───────┐
│編號│扣 案 物 品 名 稱│用 途│
├──┼───────────────┼───────┤
│ １ │手機2支(其中1支含門號 │「性愛轟趴」使│
│ │0000000000 SIM卡1枚)、傳輸線1 │用 │
│ │條、隨身碟2個、具有肌肉鬆弛作 │ │
│ │用之ＲＵＳＨ淡黃色液體5瓶、淡 │ │
│ │藍色液體1瓶、威而鋼12顆、咖啡 │ │
│ │粉末一包、橘色粉末之白橘色膠囊│ │
│ │一粒、含咖啡粉末之橘色膠囊一粒│ │
├──┼───────────────┼───────┤
│ ２ │卡片1片、吸管1支、鐵盤1支 │提供與參加「性│
│ │ │愛轟趴」之人施│
│ │ │用愷他命所用 │
├──┼───────────────┼───────┤
│ ３ │甲基安非他命2包毛重1.0230公克 │販賣 │
│ │，淨重0.5130公克，驗餘淨重0.51│ │
│ │28公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│ ４ │愷他命10包毛重12.3160公克，淨 │販賣 │
│ │重10.1160公克，驗餘淨重10.1158│ │
│ │公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│ ５ │愷他命8包毛重9.4250公克，淨重 │販賣 │
│ │7.6700公克，驗餘淨重7.6698公克│ │
├──┼───────────────┼───────┤
│ ６ │粉紅色圓形錠之MDMA(起訴書誤為 │販賣 │
│ │愷他命)9粒淨重2.55公克，驗餘淨│ │
│ │重2.5492公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│ ７ │黃色圓形錠之含有第三級毒品TFMP│販賣 │
│ │P成分8粒淨重2.5030公克，驗餘淨│ │
│ │重2.5022公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│ ８ │紅色圓形錠之含有第三級毒品 │販賣 │
│ │TFMPP及4—MEC成分8粒淨重共2.92│ │
│ │90公克，驗餘淨重2.9271公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│ ９ │綠色圓形錠之含MDMA及愷他命9粒 │販賣 │
│ │淨重共2.4840公克，驗餘淨重2.48│ │
│ │33公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│１０│藍色圓形錠之MDMA13粒淨重共3. │販賣 │
│ │5230公克，驗餘淨重3.5224公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│１１│綠色圓形錠之含有第二級毒品PMA │販賣 │
│ │成分4粒淨重1.3820公克，驗餘淨 │ │
│ │重1.3792公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│１２│藍綠色圓形錠之MDMA3粒淨重1.062│販賣 │
│ │公克，驗餘淨重1.0602公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│１３│黃色圓形錠之MDMA5粒淨重0.7090 │販賣 │
│ │公克，驗餘淨重1.3710公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│１４│紫紅色圓形錠之MDMA1粒淨重 │販賣 │
│ │0.3050公克，驗餘淨重0.3043公克│ │
├──┼───────────────┼───────┤
│１５│紅色圓形錠之含第二級毒品3—氟 │販賣 │
│ │甲基安非他命及第三級毒品TFMPP │ │
│ │成分1粒淨重0.3680公克，驗餘淨 │ │
│ │重0.3664公克 │ │
├──┼───────────────┼───────┤
│１６│綠色粉末之含有第二級毒品ＰＭＡ│販賣 │
│ │成分１袋淨重0.1620公克，驗餘淨│ │
│ │重0.1610公克 │ │
└──┴───────────────┴───────┘