臺灣高雄地方法院刑事裁定 102年度聲字第4332號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 柯進財
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（102年度執聲字第2579號），本院裁定如下：
主 文
柯進財犯如附表所示之拾罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑伍年貳月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人柯進財因違反毒品危害防制條例等10 罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51 條第5 款規定，定其應執行之刑，爰經受刑人請求依刑事訴訟法第 477條第1項規定聲請裁定其應執行之刑等語。二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1項亦有明文。查本件受刑人於犯如附表編號1至10所示 之罪後，刑法第50條條文於民國102年1月23日經以總統華總 一義字第00000000000號令修正公布，並自同年月25 日施行 ；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處 罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之 罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社 會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪 。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項 但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條 規定定之。」，亦即修正後刑法第50條賦予受刑人在該條第 1項但書所規定之4種情況下，得選擇於判決確定後聲請檢察 官定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，抑或不聲請檢察官 定執行刑而取得易科罰金之利益，自屬法律有變更而有新舊 法比較之適用，且整體觀察應屬有利於受刑人之修正，是依 刑法第2條第1項但書之規定，自應適用修正後刑法第50條之 規定處斷。
三、次按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應 依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，宣告多 數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以 下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1項、第53 條 及第51條第5 款分別定有明文。又數罪併罰，應依分別宣告 其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明 ，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其 他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍 應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行
刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59 年度台抗字第367 號判例參照）。再法律上屬於自由裁量事 項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部 界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁 判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應 考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內 部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰 而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌 定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均 應受其拘束，此有最高法院91年度台非字第32號及92年度台 非字第187 號判決可資參照。另按數罪併罰中之一罪，雖得 易科罰金，若因與不得易科之他罪合併處罰結果而不得易科 罰金時，原可易科罰金部分所處之刑，毋庸為易科折算標準 之記載（司法院釋字第144號解釋參照）。
四、經查，本件受刑人所犯如附表所示之10罪，先後經法院判處 如附表所示之刑，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份及各 該刑事判決各1 份在卷可按。又受刑人所犯如附表編號2、4 、7、9所示之罪屬得易科罰金之罪，附表編號1、3、5、6、 8、10所示之罪則係不得易科罰金之罪，依修正後刑法第50 條第1項但書第1款、第2 項之規定，須經受刑人請求檢察官 聲請定其應執行刑者，始得依刑法第51條之規定定之。茲受 刑人就附表所示之10罪，業已具狀請求檢察官聲請本院合併 定其應執行之刑，此有受刑人之聲請書1 份存卷可參（詳臺 灣高雄地方法院檢察署102年度執聲字第2579 號執行卷宗） ，是檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當， 應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1至2、3至4、 6至10所示之罪，固分別經本院以100年度審訴字第2319號、 100年度審訴字第3004號、100年度審訴字第3962號及101 年 度審訴字第33、283號判決各定其應執行刑為有期徒刑1年、 1年、2年6 月確定，惟徵諸上開說明，受刑人既有如附表所 示之罪應定其應執行刑，則上開所定之應執行刑即當然失效 ，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑。是本院定其應執 行刑，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即 不得重於附表所示10罪之總和（即有期徒刑6年3月），亦應 受內部界限之拘束（即有期徒刑5年5月），準此，受刑人所 犯如附表所示之10罪定其應執行刑如主文所示。至附表編號 2、4、7、9所示之刑，原得易科罰金，因與附表編號1、3、 5、6、8、10所示之不得易科罰金他罪併合處罰結果而不得 易科罰金，揆諸上開意旨，自無庸為易科罰金折算標準之記 載，附此敘明。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條 第2項（修正後）、第53條、第51條第5款，裁定如主文。 中 華 民 國 102 年 11 月 12 日
刑事第七庭 法 官 陳奕帆
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。 中 華 民 國 102 年 11 月 12 日
書記官 楊馥華
附表：
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│編│罪 名│ 宣告刑 │犯罪日期（│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │
│號│ │ │年、月、日├─────┬─────┼─────┬─────┤ │
│ │ │ │） │法院、案號│判決日期 │法院、案號│確定日期 │ │
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│1 │毒品危│有期徒刑9 │100.2.15 │本院100年 │100.11.24 │同左 │100.11.24 │編號1至2曾│
│ │害防制│月。 │ │度審訴字第│ │ │ │定執行刑為│
│ │條例 │ │ │2319號 │ │ │ │有期徒刑1 │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤年。 │
│2 │毒品危│有期徒刑4 │100.2.15 │本院100年 │100.11.24 │同左 │100.11.24 │ │
│ │害防制│月，如易科│ │度審訴字第│ │ │ │ │
│ │條例 │罰金，以新│ │2319號 │ │ │ │ │
│ │ │臺幣1,000 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │元折算1日 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │。 │ │ │ │ │ │ │
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│3 │毒品危│有期徒刑10│100.4.21 │本院100年 │100.11.29 │同左 │100.11.29 │編號3至4曾│
│ │害防制│月。 │ │度審訴字第│ │ │ │定執行刑為│
│ │條例 │ │ │3004號 │ │ │ │有期徒刑1 │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤年。 │
│4 │毒品危│有期徒刑4 │100.4.21 │本院100年 │100.11.29 │同左 │100.11.29 │ │
│ │害防制│月，如易科│ │度審訴字第│ │ │ │ │
│ │條例 │罰金，以新│ │3004號 │ │ │ │ │
│ │ │臺幣1,000 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │元折算1日 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │。 │ │ │ │ │ │ │
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│5 │竊盜 │有期徒刑11│100.4.27 │本院100年 │100.11.29 │同左 │100.12.27 │ │
│ │ │月。 │ │度審易字第│ │ │ │ │
│ │ │ │ │3210號 │ │ │ │ │
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│6 │毒品危│有期徒刑10│100.5.26 │本院100年 │101.4.5 │同左 │101.4.5 │編號6至10 │
│ │害防制│月。 │ │度審訴字第│ │ │ │曾定執行刑│
│ │條例 │ │ │3962號、 │ │ │ │為有期徒刑│
│ │ │ │ │101年度審 │ │ │ │2年6月。 │
│ │ │ │ │訴字第33、│ │ │ │ │
│ │ │ │ │283號 │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│7 │毒品危│有期徒刑4 │100.8.30 │本院100年 │101.4.5 │同左 │101.4.5 │ │
│ │害防制│月，如易科│ │度審訴字第│ │ │ │ │
│ │條例 │罰金，以新│ │3962號、 │ │ │ │ │
│ │ │臺幣1,000 │ │101年度審 │ │ │ │ │
│ │ │元折算1日 │ │訴字第33、│ │ │ │ │
│ │ │。 │ │283號 │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │
│8 │毒品危│有期徒刑10│100.8.30 │本院100年 │101.4.5 │同左 │101.4.5 │ │
│ │害防制│月。 │ │度審訴字第│ │ │ │ │
│ │條例 │ │ │3962號、 │ │ │ │ │
│ │ │ │ │101年度審 │ │ │ │ │
│ │ │ │ │訴字第33、│ │ │ │ │
│ │ │ │ │283號 │ │ │ │ │
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│9 │毒品危│有期徒刑3 │100.8.31 │本院100年 │101.4.5 │同左 │101.4.5 │ │
│ │害防制│月，如易科│ │度審訴字第│ │ │ │ │
│ │條例 │罰金，以新│ │3962號、 │ │ │ │ │
│ │ │臺幣1,000 │ │101年度審 │ │ │ │ │
│ │ │元折算1日 │ │訴字第33、│ │ │ │ │
│ │ │。 │ │283號 │ │ │ │ │
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│10│毒品危│有期徒刑10│100.10.26 │本院100年 │101.4.5 │同左 │101.4.5 │ │
│ │害防制│月。 │ │度審訴字第│ │ │ │ │
│ │條例 │ │ │3962號、 │ │ │ │ │
│ │ │ │ │101年度審 │ │ │ │ │
│ │ │ │ │訴字第33、│ │ │ │ │
│ │ │ │ │283號 │ │ │ │ │
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