臺灣高等法院臺中分院刑事判決 102年度上易字第 998號
102年度上易字第1010號
102年度上易字第1011號
102年度上易字第1012號
上 訴 人
即 被 告 許榮輝
輔 佐 人
即被告之父 許國川
上列上訴人因加重竊盜案件，不服臺灣彰化地方法院102年度易
字第6號、276號、299號、451號中華民國102年6月19日第一審判
決（起訴案號：臺灣彰化地方法院檢察署101年度偵字第10057號
、102年度偵字第1208號、1758號、1760號、1907號、3011號）
，提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、許榮輝前因傷害案件，經判處有期徒刑5月確定，又因竊盜 案件，經判處有期徒刑1年2月確定，前開2罪刑嗣再經減刑 為有期徒刑2月又15日、7月，並定應執行有期徒刑9月確定 ，於民國（下同）98年6月25日縮刑期滿執行完畢。仍不知 悔改，復意圖為自己不法之所有，基於竊盜之各別犯意，於 如附表一所示之時間、地點，竊取如附表被害人欄所示之人 之各財物，其中附表一編號一至編號十二之行為，並於警員 發覺其犯罪前，向警員自首其犯行接受裁判，而查悉上情。二、案經彰化縣警察局田中分局報告、彰化縣二水鄉公所訴由彰 化縣警察局田中分局報請臺灣彰化地方法院檢察署檢察官偵 查起訴。
理 由
一、程序方面：
㈠上訴人即被告許榮輝（下稱被告）以其日前向財團法人法律 扶助基金會台中分會（下稱法律扶助基金會）申請扶助，雖 經法律扶助基金會審查不予扶助，然被告已對該核定申請覆 議，尚待法律扶助基金會進一步核定，爰聲請待被告申請覆 議結果再行審理云云，提出法律扶助基金會審查決定通知書 及覆議申請書等影本為據。經查，被告對於法律扶助基金會 不予法律扶助之審查決定提出覆議，已於本院審理期日之前 ，即遭法律扶助基金會書面通知不予通過，此據被告之輔佐 人於本院審理程序陳明，是被告此部分之聲請已乏所依據， 不予准許。
㈡被告另聲請其除本院受理之本案之外，尚有繫屬於台灣南投
地方法院102年度易字第355號案件，基於節省重複調查事證 之勞費及避免裁判上互相歧異之目的，請予合併審理云云。 惟查，被告另犯竊盜罪，經台灣南投地方法院檢察署檢察官 於102年5月31日起訴在案（102年度偵字第632號、634號、 1581號），起訴之犯罪事實如附表二所示，有起訴書列印本 在卷可憑，該案犯罪時間及地點等均與本案無涉，乃被告另 行起意所為，與本案顯無裁判上一罪關係，且審酌被告之審 級利益，自不宜將分別繫屬一、二審之案件合併審理，被告 此部分之聲請亦不予准許。
㈢按被告以外之人於審判外之陳述，經當事人於審判程序同意 作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況， 認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院 調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於 言詞辯論終結前聲明異議，視為有前項之同意，刑事訴訟法 第159條之5定有明文。查本件認定事實所援引具傳聞性質之 言詞或書面證據，經本院於審理期日提示檢察官及被告許榮 輝，均對之表示無意見，亦未於本案言詞辯論終結前聲明異 議。本院審酌該等審判外陳述證據之取得過程並無瑕疵，與 本案待證事實間復具有相當之關聯性，以之為本案證據尚無 不當，自得採為證據。
二、上開事實，業據被告於警詢、偵訊、原審及本院審理中坦承 不諱，核與被害人鄭朱彪、鄭如改、鄭長祥、彭清回、陳漢 章、陳世獻、賴舜祐、謝霞、陳基秋、陳麗水、賴香、陳文 鎮、彰化縣二水鄉公所秘書康顯鈺於警詢證述失竊情節相符 。此外，復有被告帶同警員前往現場查證及現場照片共50張 附卷可稽，被告自白核與事實相符，本案事證明確，被告犯 行均堪以認定。
三、按刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為人 攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制 ，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險 性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器 為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要（最高法院79 年台上字第5253號判例參照），本案供被告竊盜使用之氧氣 乙炔為足以殺傷人生命、身體之器械，顯為具有危險性之兇 器。核被告所為，其中附表一編號五，係犯刑法第320條第1 項之竊盜罪；附表一編號一至四、六至十三，均係犯刑法第 321條第1項第3款之攜帶凶器竊盜罪。被告所犯如附表一所 示各罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。又被告有事 實欄所載之科刑及執行紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄 表1份在卷可稽，其於受徒刑之執行完畢後，5年以內故意再
犯本件有期徒刑以上之各罪，均為累犯，均應依法各加重其 刑。又被告於警員發覺其所犯附表編號一至編號十二犯罪前 ，向警員自首其犯行而接受裁判等情，有警詢筆錄、職務報 告及電話紀錄在卷可稽（見原審102年度易字第451號卷第58 頁、第61頁），被告自首前揭犯罪，爰依刑法第62條前段規 定減輕其刑，此部分並與前開累犯加重規定，先加後減之。 至被告所犯附表一編號十三犯行，係被告正在切割已竊盜得 手之水閘門時，為警查獲，警員於被告坦承犯罪前，已客觀 懷疑東西不像被告所有，此有職務報告附卷可憑(見原審102 年度易字第451號卷第58頁、102年度易字第6號卷第74頁)， 故此部分自不符合自首之要件。復按刑法第50條業經總統於 102年1月23日修正公布，並於102年1月25日施行，本件被告 犯上開各犯行時，刑法第50條規定為：「裁判確定前犯數罪 者，併合處罰之」，修正後之刑法第50條則規定為：「裁判 確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在 此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易 科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動 之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得 易服社會勞動之罪」、「前項但書情形，受刑人請求檢察官 聲請應執行刑者，依第51條規定定之」，是被告行為後法律 已有變更，應依刑法第2條第1項之規定，為「從舊從輕」之 比較。本案經比較新舊法後，以修正後刑法第50條之規定有 利於被告，自應適用修正後刑法第50條之規定。四、被告雖於原審辯稱：伊有精神上疾病，服兵役因此遭驗退， 且曾因走失經父親報協尋，其近中下智能，符合刑法第19條 第2項之規定云云，並提出精神科門診初診護理評估表、門 診處方明細、受（處）理失蹤人口案件登記表各1份為證。 然本件經原審囑託行政院國軍退除役官兵輔導委員會臺中榮 民總醫院對被告所犯附表一編號十三犯行實施精神鑑定，該 鑑定結果略以：「許員有邊緣性智能不足及適應障礙合併焦 慮失眠之情形，能明確表達自己之動機是想拿水閘門去變賣 ，於偷竊過程中亦無陳述及任何情緒或精神症狀之干擾，於 犯罪行為時之精神狀態，沒有因上述診斷而致辨識行為違法 或依其辨識而行為之能力顯著降低之情形」，此有該院102 年5月13日書函及檢附之精神鑑定報告書1份在卷可稽，而被 告於附表一編號一至十二之行為時間距離附表一編號十三行 為時間非遠，參以被告自陳因前案盜採砂土案經河川局案罰 款新台幣（下同）400多萬元，伊無法工作，因工作錢會被 扣掉，沒錢生活，才會行竊等語（見原審102年1月25日審判 筆錄），其尚且知悉在外工作之報酬會遭扣款；再者，被告
於案發後歷經警詢、偵訊及本院審理中對於所詢相關案發過 程之客觀情狀、原因及年籍資料，均能自行描述說明、應答 切題，言談並無重大乖離現實或答非所問之處，足認被告行 為時對外界事物之理解及判斷能力並無較普通人之平均程度 顯然減退之情形，被告行為時之是非辨識能力及行為控制能 力，並未因精神障礙影響而有致不能辨識行為違法或欠缺依 其辨識而行為之能力之情形，亦無因精神障礙致其辨識行為 違法或依其辨識而行為之能力，顯著減低之情形，是無刑法 第19條2項之適用。
五、原審依據上述理由，適用刑法第2條第1項、第320條第1項、 第321條第1項第3款、第47條第1項、第62條前段、第41條第 1項前段、第51條第5款、修正後刑法第50條，刑法施行法第 1條之1第1項、第2項前段，並審酌被告正值壯年，不思以正 當方式獲取財物，僅因欠缺金錢，貪圖不法利益，即竊取他 人之物品，任意侵害他人財產法益，且附表一編號十三所竊 取之物係維繫公共安全之水閘門，所為甚不足取，惟念其犯 後坦承犯行，且已與被害人達成和解，賠償損害，有卷附和 解書13份可憑（見臺灣彰化地方法院檢察署102年度偵字第 1208號卷第37頁至第43頁、102年度偵字第3011號卷第73頁 ；原審102年度易字第276號卷第103、104頁、102年度易字 第451號卷第47頁、102年度易字第6號卷第85頁），暨審酌 被告之智識程度、生活狀況、犯罪所生損害等一切情狀，各 量處如附表一所示之刑，並就附表一編號一至十二均諭知易 科罰金之折算標準及定其應執行刑及諭知易科罰金之折算標 準。並敘明扣案之氧氣乙炔1組、手動起重器1個，被告均否 認係其所有，並辯稱係其父親許國川所有，復查無證據證明 上開物品確係被告所有之物，此部分尚難併予宣告沒收。核 其認事用法俱無不當，量刑亦稱允洽，被告猶執陳詞指摘原 判決量刑過重而提起上訴，非有理由，應駁回其上訴。據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官吳經綸到庭執行職務。
中 華 民 國 102 年 10 月 1 日
刑事第十庭 審判長法 官 江 錫 麟
法 官 洪 耀 宗
法 官 胡 文 傑
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 陳 文 琴
中 華 民 國 102 年 10 月 1 日
附表一：
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│ 編號 │ 犯罪時間 │ 犯罪地點 │ 竊取物品 │ 行為方式 │ 被害人 │原審判決主文 │
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│ 一 │101年8月23│彰化縣二水│H型鋼鐵2支│駕駛其父親許國│ 鄭朱彪 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │日晚上7時 │鄉合興村河│、白鐵鏈1 │川所有之車號 │ │器竊盜罪，累犯│
│ │許。 │鄉二巷產業│條（價值約│0000-00自用小 │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │道路。 │37,000元 │貨車，持許國川│ │月，如易科罰金│
│ │ │ │）。 │所有可作為兇器│ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │使用之氧氣乙炔│ │元折算壹日。 │
│ │ │ │ │切割後竊取之。│ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │
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│ 二 │101年11月1│彰化縣二水│H型鋼鐵2支│同上。 │ 鄭如改 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │日晚上7時 │鄉○○○段│、白鐵鏈1 │ │ │器竊盜罪，累犯│
│ │許。 │0000地號。│條（價值約│ │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │ │30,000元）│ │ │月，如易科罰金│
│ │ │ │。 │ │ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │ │元折算壹日。 │
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│ 三 │101年9月8 │南投縣竹山│工寮鐵門1 │同上。 │ 鄭長祥 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │日晚上7時 │鎮○○○段│面（價值約│ │ │器竊盜罪，累犯│
│ │許。 │0000地號工│5,000元） │ │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │寮。 │。 │ │ │月，如易科罰金│
│ │ │ │ │ │ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │ │元折算壹日。 │
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│ 四 │101年10月1│彰化縣溪洲│農舍鐵門1 │同上。 │ 彭清回 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │2日晚上8時│鄉大庄村濁│面（價值約│ │ │器竊盜罪，累犯│
│ │許。 │水溪河床引│6,000元） │ │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │水道編號00│。 │ │ │月，如易科罰金│
│ │ │00農舍。 │ │ │ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │ │元折算壹日。 │
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│ 五 │101年10月1│彰化縣二水│已毀損鐵窗│駕駛上開0000- │ 陳漢章 │許榮輝犯竊盜罪│
│ │7日晚上8時│鄉裕民村濁│2組（價值 │00自貨車，徒手│ │，累犯，處有期│
│ │許。 │水溪河床○│約2,000元 │竊取。 │ │徒刑叁月，如易│
│ │ │○○路農舍│）。 │ │ │科罰金，以新臺│
│ │ │前空地。 │ │ │ │幣壹仟元折算壹│
│ │ │ │ │ │ │日。 │
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│ 六 │101年10月1│彰化縣二水│水溝蓋1個 │駕駛上開車號00│ 陳世獻 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │7日晚上8時│鄉裕民村濁│（價值約4,│-00自用小貨車 │ │器竊盜罪，累犯│
│ │5分許。 │水溪河床裕│000元） │，持許國川所有│ │，處有期徒刑伍│
│ │ │民二路農舍│。 │可作為兇器使用│ │月，如易科罰金│
│ │ │編號000。 │ │之氧氣乙炔切割│ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │後竊取之。 │ │元折算壹日。 │
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│ 七 │101年11月4│南投縣竹山│果園雙片式│同上。 │ 賴舜祐 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │日晚上7時 │鎮○○○段│鐵門1組（ │ │ │器竊盜罪，累犯│
│ │許。 │0000地號果│價值約15,0│ │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │園。 │00元）。 │ │ │月，如易科罰金│
│ │ │ │ │ │ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │ │元折算壹日。 │
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│ 八 │101年11月6│彰化縣二水│鐵門1片、 │同上。 │ 謝霞 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │日晚上7時3│鄉裕民村濁│水溝蓋2個 │ │ │器竊盜罪，累犯│
│ │0分許。 │水溪河床○│（價值共約│ │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │○○路農舍│8,000元） │ │ │月，如易科罰金│
│ │ │編號000。 │。 │ │ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │ │元折算壹日。 │
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│ 九 │101年11月6│彰化縣二水│鐵門3片（ │同上。 │ 陳基秋 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │日晚上7時4│鄉裕民村濁│價值約7,00│ │ │器竊盜罪，累犯│
│ │0分許。 │水溪河床○│0元）。 │ │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │○○路農舍│ │ │ │月，如易科罰金│
│ │ │編號000。 │ │ │ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │ │元折算壹日。 │
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│ 十 │101年11月6│彰化縣二水│鐵門1片（ │同上。 │ 陳麗水 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │日晚上7時4│鄉裕民村濁│價值約4,00│ │ │器竊盜罪，累犯│
│ │5分許。 │水溪河床○│0元）。 │ │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │○○路農舍│ │ │ │月，如易科罰金│
│ │ │編號000。 │ │ │ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │ │元折算壹日。 │
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│ 十一 │101年10月1│雲林縣莿桐│水閘門2組 │同上。 │ 賴香 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │5日某時許 │鄉○○○段│（價值約2 │ │ │器竊盜罪，累犯│
│ │。 │0000地號。│6,000元） │ │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │ │。 │ │ │月，如易科罰金│
│ │ │ │ │ │ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │ │元折算壹日。 │
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│ 十二 │101年11月1│彰化縣二水│鐵門1面（ │同上。 │ 陳文鎮 │許榮輝犯攜帶兇│
│ │日某時許。│鄉○○○段│價值約5,00│ │ │器竊盜罪，累犯│
│ │ │0000地號。│0元）。 │ │ │，處有期徒刑伍│
│ │ │ │ │ │ │月，如易科罰金│
│ │ │ │ │ │ │，以新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │ │元折算壹日。 │
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│ 十三 │101年11月1│彰化縣二水│水閘門1組 │持前揭氧氣乙炔│彰化縣二│許榮輝犯攜帶兇│
│ │3日晚上6時│鄉修仁村莿│（價值約35│切割設置在該處│水鄉公所│器竊盜罪，累犯│
│ │許。 │仔埤。 │,000元）。│之水閘門螺絲，│ │，處有期徒刑柒│
│ │ │ │ │再使用許國川所│ │月。 │
│ │ │ │ │有之手動起重器│ │ │
│ │ │ │ │將水閘門吊起後│ │ │
│ │ │ │ │竊取之。 │ │ │
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附表二：
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│編號│另案起訴事實 │
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│一 │於101年8月25日下午7時許，駕駛其父許國川所有車牌 │
│ │0000-00號自用小貨車，前往位在南投縣名間鄉○○段 │
│ │0000地號田地，持可作為兇器使用之氧氣乙炔切割機具，│
│ │竊取黃裕賢放置地上之鐵板2片，得手後，載至彰化縣二 │
│ │水鄉裕民橋下，售予流動性資源回收車之車主，得款1500│
│ │元供己花用。 │
├──┼─────────────────────────┤
│二 │於101年9月1日下午7時許，駕駛上開貨車，前往位在南 │
│ │投縣竹山鎮○○腳段0000地號樹苗園，持可作為兇器使用│
│ │之氧氣乙炔切割機具，竊取賴元恩所有之圍籬雙片式鐵門│
│ │1面，得手後，載至彰化縣二水鄉裕民橋下，售予流動性 │
│ │資源回收車之車主，得款850元供己花用。 │
├──┼─────────────────────────┤
│三 │於101年9月2日下午7時許，駕駛上開貨車，前往位在南 │
│ │投縣竹山鎮○○○段0000地號工寮，持可作為兇器使用之│
│ │氧氣乙炔切割機具，竊取鄭斯評所有工寮前門之雙片式鐵│
│ │門1面、烤漆板10面、鐵管門框1組、鐵管3枝、水塔1組、│
│ │帆布1塊及C型鋼門1組等財物，得手後，載至彰化縣二水 │
│ │鄉南通路1段附近，售予流動性資源回收車之車主，得款 │
│ │2800元供己花用。 │
├──┼─────────────────────────┤
│四 │於101年9月3日下午7時許，駕駛上開貨車，前往位在南 │
│ │投縣竹山鎮○○○段0000地號果園，持可作為兇器使用之│
│ │氧氣乙炔切割機具，竊取陳錦純所有之圍籬雙片式鐵門1 │
│ │面，得手後，載至彰化縣二水鄉裕民橋下，售予流動性資│
│ │源回收車之車主，得款950元供己花用。 │
├──┼─────────────────────────┤
│五 │於101年9月4日下午7時許，駕駛上開貨車，前往位在南 │
│ │投縣竹山鎮○○○段0000地號田園，持可作為兇器使用之│
│ │氧氣乙炔切割機具，竊取游慶賢所有之圍籬拉式鐵門1面 │
│ │，得手後，載至彰化縣二水鄉裕民橋下，售予流動性資源│
│ │回收車之車主，得款750元供己花用。 │
├──┼─────────────────────────┤
│六 │於101年9月初某日下午7時許，駕駛上開貨車，前往位 │
│ │在南投縣竹山鎮○○○段0000地號工寮，持可作為兇器使│
│ │用之氧氣乙炔切割機具，竊取鄭鴻志所有工寮鐵門1面， │
│ │得手後，載至彰化縣二水鄉南通路1段附近，售予流動性 │
│ │資源回收車之車主，得款供己花用。 │
├──┼─────────────────────────┤
│七 │於101年9月8日下午7時許，駕駛上開貨車，前往位在南 │
│ │投縣○○○段0000地號果園，持可作為兇器使用之氧氣乙│
│ │炔切割機具，竊取劉明哲所有之圍籬雙片式鐵門1面，得 │
│ │手後，載至彰化縣二水鄉裕民橋下，售予流動性資源回收│
│ │車之車主，得款950元供己花用。 │
├──┼─────────────────────────┤
│八 │於101年9月15日下午7時許，駕駛上開貨車，前往位在 │
│ │南投縣竹山鎮香員腳段R587地號果園，持可作為兇器使 │
│ │用之氧氣乙炔切割機具，竊取劉素嬌所有之圍籬雙片式 │
│ │鐵門1面，得手後，載至彰化縣二水鄉裕民橋下，售予 │
│ │流動性資源回收車之車主，得款850元供己花用。 │
├──┼─────────────────────────┤
│九 │於101年9月中旬某日下午7時許，駕駛上開貨車，前往 │
│ │位在南投縣竹山鎮○○○段0000地號工寮，持可作為兇器│
│ │使用之氧氣乙炔切割機具，竊取鄭斯評所有之工寮後門之│
│ │雙片式鐵門1面，得手後，載至彰化縣二水鄉南通路1段附│
│ │近，售予流動性資源回收車之車主，得款供己花用。 │
│ │ │
├──┼─────────────────────────┤
│十 │於101年11月10日下午7時許，駕駛上開貨車，前往位在 │
│ │彰化縣二水鄉修仁村刺仔埤圳，持可作為兇器使用之氧 │
│ │氣乙炔切割機具，切割二水鄉公所經管之水閘門上座升 │
│ │高轉盤，竊取得手後，載至二水鄉裕民橋下，售予流動 │
│ │性資源回收車之車主，得款840元供己花用。 │
└──┴─────────────────────────┘
附錄本案論罪科刑法條：
刑法第320條：
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊 盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或5百元以下罰金。 意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依 前項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。
刑法第321條：
犯竊盜罪而有下列情形之一者，處6月以上、5年以下有期徒刑 ，得併科新臺幣10萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者 。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。 三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟 、車、航空機內而犯之者。
前項之未遂犯罰之。