高雄高等行政法院判決 八十九年度訴字第八四九號
原 告 甲○○
訴訟代理人 林雪娟 律師
陳惠美 律師
吳惠玲 律師
被 告 財政部台灣省南區國稅局
代 表 人 乙○○ 局長
訴訟代理人 丙○○
丁○○
右當事人間因綜合所得稅事件，原告不服行政院中華民國八十九年九月二十八日台八
九訴字第二八三八三號再訴願決定，提起行政訴訟。本院判決如左：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事 實
甲、事實概要：
緣原告係東寶工業股份有限公司（下稱東寶公司）負責人，於民國（下同）八十 四年六月受其他股東蔡宗山等六人之委託，代為出賣所持有該公司之股份，嗣甲 ○○於八十四年十一月二十六日與訴外人（買方）陳宏明訂立股份買賣契約書， 約定購買股份總價並明定買方支付新台幣（下同）三０、０００、０００元予賣 方作為購買股份訂金，惟陳宏明於支付一０、０００、０００元後，於八十五年 度因故未能達成交易，故原告沒入訂金一０、０００、０００萬元。被告乃按原 告持股比例歸課原告其他所得二、五００、０００元，併課原告本年度綜合所得 稅。惟原告未於規定期間自行辦理八十五年度綜合所得稅結算申報，其中薪資所 得二四０、０００元及其他所得二、五００、０００元，違反行為時所得稅法第 七十一條規定，被告乃核定原告應納稅額五一六、五００元，除發單補徵稅款外 ，並按補徵稅額分別依有無扣繳憑單處以０‧四倍及一倍之罰鍰計四八九、三０ ０元（計至百元）。原告不服，申經復查結果，被告以八十八年六月二十八日南 區國稅法字第八八０四五二０九號決定書，准予追認免稅額一七五、０００元及 標準扣除額二一、０００元，核定逃漏所得稅四三０、八二０元；罰鍰追減八一 、二００元，計處罰鍰四０八、一００元。原告仍未甘服，再就其他所得及罰鍰 部分，提起一再訴願，均遭決定駁回，遂向本院提起行政訴訟。乙、兩造聲明：
一、原告聲明求為判決：被告核定原告未辦理八十五年度綜合所得稅結算申報，漏報 其他所得二百五十萬元，補徵所得稅新台幣四十三萬八百二十元整，暨處罰鍰四 十萬八千一百元之處分應予撤銷，再訴願決定及訴願決定均撤銷。二、被告聲明求為判決：
（一）原告之訴駁回。
（二）訴訟費用由原告負擔。
丙、兩造主張之理由：
壹、原告起訴意旨略以：
一、原告因案外人陳宏明違約所沒入之違約金一千萬元，是否應為原告個人之其他所 得，被告以個人所得核課及罰鍰處分之依據主要為東寶公司與案外人陳宏明間所 立之股份買賣契約書，惟查：
（一）系爭買賣實質上為東寶公司出售公司土地，而非本股東之股份買賣，系爭買方 違約沒入之違約金一千萬元已列入東寶工業股份有限公司之其他收入，屬東寶 公司所得，而非屬原告個人之其他所得。
１、就系爭買賣契約內容觀之：
（１）本案買方訂約人為：自然人陳宏明，賣方：東寶工業股份有限公司，買賣契約 標的名稱雖為股份，實質為土地買賣。如係股份買賣，則買賣契約書之立約人 賣方應為自然人，而非法人東寶公司。
（２）股份買賣契約書第一條上載「東寶（不動產）包括土地、房屋，坐落高雄縣大 社鄉○○○段地號：420-1，面積3410㎡；地號：420-4，面積1727㎡；420-14 ，面積14㎡；地號：420-13，面積37㎡；地號：420-16，面積5㎡；地號：419 -21，面積22㎡；地號：420-12，面積3㎡；地號：420-5，面積521㎡，合計57 39㎡=1736坪，地號：421-6，面積44㎡；地號：420-3，面積125㎡，合計169 ㎡（既定道路免計價），雙方議價每坪九萬元整（包括房屋），總價新台幣一 億五千六百二十四萬元整，甲方（即東寶公司）保留四分之一，負責價款三千 九百六萬元整，乙方（即陳宏明）認股四分之三，負責價款一億一千七百一十 八萬元整」，契約第五條記載動產部分（機械設備、成品、原料），乙方認為 要繼續經營時，再商議，不在此限。足見所謂股份買賣價格之議定乃依高雄縣 大社鄉○○○段十筆土地每坪九萬元計算而來，與公司其他資產無關（公司尚 有桃園龍三坑仔段土地及其他機械），從而所謂本件買賣實為土地買賣。（３）如係股份買賣，股價通常以資產減負債之淨額後議定，雙方應訂明每股作價多 少及移轉股數多少，但買賣合約內容只議定成交總價，此乃不動產之買賣習慣 ，而非股份之買賣內涵甚明。
（４）按公司股份之價格評價，包括流動資產、固定資產及其他資產減對外負債後之 淨額為估量股份價值之依據，本案若非土地買賣，而係股份買賣，則買方陳宏 明豈能容許賣方東寶工業股份有限公司於訂約後，再自行處分大社鄉○○○段 以外之土地及機械設備，以及存貨、機械、模具等相對資產。２、就系爭買賣經過而言：
（１）參與買賣過程之東寶公司行政總經理姜漢長陳述略以「問：現在是否仍在東寶 公司任職？答：是，我在東寶公司擔任經理之職務。問：東寶公司在八十四 年間是否與陳宏明有生意上往來？答：無。問：陳宏明是否在八十四年間與 東寶公司有土地或股份買賣？答：有土地買賣，當時陳宏明係透過代書廖秋 月來公司與我接洽土地買賣事務。問：何以本件係土地買賣，而非股份買賣 ？答：因公司在八十三年間就有刊登報紙要賣公司土地。問：公司何以要賣 土地？答：因公司經營虧損，故董事長決定不再繼續經營，才將土地賣出。 問：公司係賣出哪幾筆土地？答：係賣出坐落高雄縣大社鄉○○○段之十筆
土地，其中有二筆土地係既成道路。問：陳宏明係要幾筆土地？答：要買全 部的土地。問：何以最後僅購買四分之三之土地？答：當初陳宏明殺價每坪 以九萬元購買，後來陳宏明發現土地增值稅太高，而該十筆土地當初賣價為 一億五仟多萬元，陳宏明購買四分之三約一億一千七百多萬元，而公司有八 千多萬元之債務，陳宏明先付三千萬元六個月支票訂金。問：何以後來有股 份買賣契約書？答：在股份買賣契約書第四條中約定契約有效期間為六個月 ，該六個月係讓陳宏明決定之期間，本件與股份買賣無關。問：陳宏明購土 地係做何用途？答：陳宏明一方面要將其電纜公司搬來該土地所在，另一方 面要作為販賣五金之倉儲。問：股份買賣契約書簽訂時，你是否在場？答： 有，該契約書是我寫的。問：何以土地無移轉登記為陳宏明所有？答：雖然 陳宏明有支付三千萬元六個月之支票，但因陳宏明僅第一張支票一千萬元有 兌現而己，而第二、三張支票皆無兌現，所以無移轉。問：後來陳宏明與公 司間有無生訴訟？答：因陳宏明要不回一千萬元，所以便向地檢署提起詐欺 之告訴。問：對於八十五年十二月十日之協議書，有何意見？(提示並告以要 旨)答：當初要報稅時，對於該一千萬元是否係列入公司所得不明，故會計師 去文請示南區國稅局該一千萬元係要算入個人所得抑或公司所得，該協議書 係按照國稅局之意思所寫。問：對於八十六年三月二十日之說明書，有何意 見？(提示並告以要旨)答：該說明書係會計師根據公司與陳宏明訂立之契約 書所寫，會計師並不知道本件事情之始末。」（見八十九年訴字第二０五號 姜漢長筆錄。）
（２）介紹陳宏明前來買賣之廖秋月迭次於地檢署之證述亦均相符（詳本件買賣前被 告與廖秋月並不認識）。
３、就買方陳宏明繳付款項及東寶公司列帳情形觀之：（１）八十四年十一月東寶工業股份有限公司與自然人陳宏明訂定名稱雖為股份買賣 契約，實際內容及相對金額均屬土地買賣契約，因對方於繳付第一次款一千萬 元後違約，其沒入定金已列入東寶工業股份有限公司營業外收入—其他收入， 並以公司之「其他收入」申報公司八十五年之所得，有八十五年申報書足稽。（２）上開定金一千萬元（嗣後因買方違約而予以沒收作為違約金），係因陳宏明分 三次匯入東寶公司000000000000帳戶八百萬元，及000000 000000帳戶二百萬元，而東寶工業股份有限公司收到該款係用來償還銀 行貸款，並未將該沒入違約金發放股東。
（３）本案如係股份買賣，則買賣訂金一千萬元應直接匯入股東個人帳戶，而非匯入 東寶公司帳戶。
４、本件買賣實係公司出賣土地予陳宏明先生，另有東寶工業股份有限公司八十四年 十一月二十三日股東臨時會議事錄足稽：
（１）右開議事錄討論事項說明二記載：「經董事長多方尋找買主，並無人願意承 接本公司股權，唯有土地仲介人廖秋月小姐介紹電機公司董事長陳宏明願意 購買本公司廠址土地及建築物，預定作為電纜倉儲場。該區段屬於工業用地 ，個人承購無法過戶，又移轉應納土地增值稅七千萬元，多次協商不成，後 來由原開價每坪十萬元（素價）調降為每坪九萬元。產權過戶研究採用公司
與公司併合或股權轉讓方式處理，可緩徵土地增值稅，買賣雙方為達成土地 買賣目的，再談合作經營理念，同意左項條約‧‧‧三、依公司法第一八五 條第二項規定，公司讓與全部或主要部分之營業或財產，須經代表已發行股 份總數三分之二以上股東出席，以出席股東表決權過半數行之，今天出席股 東代表股數已超過三分之二，請各位股東議決。」，足見過程中並無人願購 買公司股份，而陳宏明先生願意購買東寶公司廠址土地、建物，但為省增值 稅乃權宜以股份買賣形式為之；倘非在處分公司土地重要資產，而係在出賣 股份，又何須召開股東會，經股東依公司法第一八五條所定法定人數決議通 過？
（２）被告指稱右開議事錄第四項記載「有關基地資產應搬遷清楚，僅存土地、建 物移交買方管理。」主張買方取得股權時，東寶公司僅存土地及建物，買賣 契約當然以買賣計價之標準及唯一估價依據云云，未查議事錄所載全貌，乃 斷章取義之見，洵非足採。
(二)按解釋意思表示應通觀全文，並斟酌立約時真意，應以過去事實及其他一切證據 資料為斷定標準，不能拘泥所用辭句致失真意（民法第九十八條意旨參照），綜 上所述，本案系爭契約名義上為股權買賣契約，當事人真意及實質內容及法律基 礎均為土地買賣，土地所有權人既為東寶公司，則土地買賣因違約沒入之定金一 千萬元，理應列入東寶工業股份有限公司其他收入課徵營所稅，而非歸屬課徵各 股東之綜合所得稅，被告竟以核列為原告個人所得並處以罰鍰，容非適法。(三)按本件買賣因買方自己之土地賣不出去，乃欲解約，經雙方協調不成買方復不甘 定金被沒收，乃指控東寶公司負責人甲○○詐欺。至於買方陳宏明（已死亡，由 其妻陳卿提告訴）控告甲○○詐欺乙案，經台灣高雄地方法院檢察署數度偵查， 均為不起訴處分，經告訴人再議，茲八十九年十一月間地檢署再度以八十八年度 偵續四字第一號為不起訴處分，其不起訴處分內容亦認定「‧‧‧足稽本件買賣 僅單純就不動產而為甚明，被告辯稱陳宏明係欲購買東寶公司所有之土地，因為 節稅而改以股份買賣之方式為之，實際上，係買受本件公司所有之土地乙節，堪 以採信」。又是案經告訴人聲請再議，高檢署以九十年度議字第二三號予以駁回 ，處分書理由亦認定：「足徵本件買賣僅單就不動產而為甚明，被告（即東寶公 司董事長甲○○）辯稱陳宏明係欲購買東寶公司所有之土地，因節稅而改以股份 買賣之方式為之，實際上係買受本件公司所有之土地乙節，堪以採信。」有處分 書為憑，就此同一事實政府機關或司法機關自不宜為相反之認定，從而本件稅捐 應以東寶公司出賣土地所為沒入之違約金計列公司其他收入始謂適法。二、退而言之，本件如係股東個人所得，則原告未申報並無過失： 查本件買受人陳宏明違約所沒入之違約金一千萬元，東寶工業股份有限公司已以 其他收入列帳，並申報為八十五年公司之「其他收入」，有八十五年公司申報書 足稽，即本造關係人之認知，本件係歸東寶公司所得，衝諸常理，股東或一般人 顯無就「一個所得二次申報」之理，則既已由公司列帳計入公司所得申報，任何 股東或任何人處此情況，絕無再由股東「重複」申報個人所得之理，縱本件最終 認定係股東所得，依上開情形觀之，原告未申報是項所得並無過失，依司法院釋 字第二七五號解釋，本件應不具處罰之責任條件，從而原告未申報個人所得，即
與所得稅法第一百十條第二項「未依本法規定自行辦理結算申報」情形不相當。 原處分機關依該條項處原告一倍罰鍰，洵非適法（至於原告八十五年之薪資所得 二十四萬元因未達當年度之免稅額及標準扣除額之合計數，其未申報並無違法， 併予敘明）。
三、又被告所指「原告及其他股東協議後同意由東寶公司收帳作為周轉資金，有八十 五年十二月十日協議書影本附原處機關卷可稽，本件屬原告出售股份未果而沒收 之違約金」云云乙節，洵有誤會，本件因賣方沒入違約金，而買賣雙方亦和解不 成，買方於八十五年底向法院控告東寶公司董事長甲○○買賣行為詐欺，東寶公 司就沒入一千萬元之違約金除已列帳為公司收入外，東寶公司並於八十六年三月 主動向被告請示，因被告審查科經辦人員及主管，口頭誤導原告經辦人姜漢長， 謂應補辦說明書及八十五年十二月十日協議書之內容，乃由股東事後補行製作協 議書，此乃因被告之誤導所致，詎被告機關之決定及訴願及再訴願均一再引據上 開誤導事實之說明書及協議書據為核課個人所得理由，再進而以原告漏報所得處 以一倍罰鍰。以上事實觀之，被告有可非難之處，謹按：（一）本件既係東寶公司八十六年三月自動函請被告釋疑是項所得如何歸列，則有所 得之事實已然告知被告，是案非屬經檢舉或被告指定之調查人員進行調查，而 獲悉之案件，即本件本質上原告或關係人並未向被告隱匿是項所得，且已於八 十六年五月向被告申報公司所得，縱經被告認定是個人所得而開單核課，唯原 告認此核課及罰鍰違法，乃依法申請復查、訴願、再訴願、行政訴訟，唯此乃 人民對稅捐依法得行使救濟之正當法律程序，則在程序救濟未確定前，原告應 否繳納是項稅捐之義務尚非可確定，則所謂「補繳所漏稅額」之時點依法尚未 發生，從而被告即不得以「未主動補繳所納稅額」為由，拒絕原告得依稅捐稽 徵法第四十八條之一享受免除逃漏稅之處罰。
（二）原告事後所做之八十五年十二月十日之協議書，同意公司收帳作為周轉金云云 ，係因被告所屬公務員指導所做，與東寶公司與陳宏明八十四年十一月二十六 日所簽立之契約之真正意旨為土地買賣，洵有出入，則被告依據其指導原告事 後所做之文書，再為原告應予補稅及罰鍰等不利之處置，洵有違反誠信原則， 其處分自不宜予以維持。
（三）又原告未申報是項所得，如上所述，非有過失，且其情節亦屬輕微，則被告逕 處以一倍之罰鍰，處罰顯然過重，而有失衡平！又按相同之事物應做相同之處 理，又行政行為非由正當理由不得為差別待遇，行政程序法第六條亦定有明文 。本件東寶公司沒入違約金一０、０００、０００元，稅捐單位認定股東個人 所得，東寶公司股東蔡宗山遭高雄市國稅局處分以持股比例核定違約金所得計 算應補繳漏稅額及以未主動辦理結算申報處所漏稅額０．五倍之處罰，惟與本 案同一事件之東寶公司之股東甲○○卻遭被告處以一倍罰鍰，同一事件卻為輕 重不同之處罰，本件罰鍰處分顯有違反平等原則甚明，其處分自應予撤銷。四、本件買賣東寶公司已以公司所得列報八十五年公司其他收入，自不能期待股東再 申報個人所得，何況公司已將上列所得繳交公司貸款，股東個人實質上未有所得 亦未曾有一毛錢落入私人口袋，被告就本件所得核列為股東七人之個人所得，連 同補繳稅款及罰鍰將近四百萬元（其中蔡宗山夫婦持股11000/20000應補繳一百
四十八萬餘元，罰鍰七十四萬餘元。）如果被告之處分被維持，則本次所得有將 近半數歸公，而股東實際上未有分毫所得，卻將因無力負擔稅額及罰鍰，遭被告 追索而經濟破產。
貳、被告答辯意旨略以：
一、查原告係東寶公司負責人，其於八十四年六月受其他股東蔡宗山等六人之委託， 授權代為出賣所持有之該公司股份，有該等股東出具之委託書可稽，嗣原告於八 十四年十一月二十六日與買方陳宏明訂立股份買賣契約書，約定買賣股份，並明 定買方支付三０、０００、０００元與賣方作為購買股份訂金，惟陳宏明於支付 一０、０００、０００元後，於八十五年度時因故未能達成交易，而經沒入該訂 金一０、０００、０００元，被告乃按持股比例歸課原告其他所得二、五００、 ０００元〔10,000,000×（5,000÷20,000）〕；原告雖主張係公司出售土地， 沒入之違約金應屬公司之其他收入，惟查原告係受東寶公司其他股東委託授權出 售渠等所持股份，且其與陳宏明所訂立之股份買賣契約書中亦明載：「經雙方協 議求公司永續經營共負社會責任理念，爰承諾合作參與經營，（東寶公司）資產 重新估價認股並改組，由乙方向甲方承買股份四分之三．．．及二、協議成案乙 方開立新臺幣三仟萬元正與甲方作為購買股份訂金．．．」足證雙方所買賣為股 份，並以公司資產價值為認股價款之議價。
二、查由蔡宗山等六人出具之委託書，授權原告代為出賣所持東寶公司股份，並由原 告與買方陳宏明訂立股份買賣契約書，即已代表其他股東訂立股份買賣契約書； 另由八十五年十二月十日東寶公司股東協議書，協議同意沒入訂金一０、０００ 、０００元由東寶公司收帳作為週轉資金，故其沒入訂金匯入東寶公司，應屬股 東與公司資金之往來，至該股份買賣契約書，已有約定買賣股份總價，並承買股 份四分之三，又買賣契約書雖以系爭土地（含房屋）作為買賣計價之標準，股份 估價亦以土地 (含房屋)價值為唯一估價依據，未包括其他資產，惟依東寶公司 八十四年十一月廿三日股東臨時會議事錄說明二第四項，有關其他資產應遷搬清 楚，僅存土地、建物移交買方管理，可見買方取得股權時，東寶公司資產僅存土 地及建物，故該買賣契約書當然以土地（含房屋）作為買賣計價之標準及唯一估 價依據；次查「解釋契約，固須探求當事人立約時之真意，不能拘泥於契約文字 ，但契約文字業已表示當事人真意，無須別事探求者，即不得反捨契約文字而更 為曲解。」最高法院十七年度台上一一一八號著有判例，本件系爭股份買賣契約 書中已明載：「經雙方協議求公司永續經營共負社會責任理念，爰承諾合作參與 經營，（東寶公司）資產重新估價認股並改組，由乙方向甲方承買股份四分之三 ．．．及二、協議成案乙方開立新台幣三仟萬元正與甲方作為購買股份訂金．． ．」，即契約文字業已表示當事人所買賣為股份之真意，自無須別事探求，而更 為曲解契約文字。再查臺灣高雄地方法院檢察署八十八年度偵續四字第一號不起 訴處分書，雖載有「足徵本件買賣單純就不動產而為甚明，被告辯稱陳宏明係欲 購買東寶公司所有之土地，因為節稅而改以股份買賣之方式為之，實際上，係買 受本件公司所有之土地乙節，堪以採信」等語，惟該不起訴處分書末段亦載有「 況陳宏明係意在取得土地，買賣契約上並載明不包括公司之機器設備，陳宏明縱 係僅買受股份，其交易價格亦屬相當，實難謂被告有何詐欺犯意。」，即前述各
該所載資在證明原告未有詐欺、背信、業務侵占及違反公司法等犯行，至究為股 份買賣或為土地買賣該偵查並未詳為審究，不能據該不起訴處分書，即認定本件 買賣實質上為土地買賣。
三、查東寶公司於八十六年三月七日函詢被告系爭違約金申報疑義，經被告於八十六 年五月二日以南區國稅審一字第八六○三三八五一號函回復，系爭沒入之違約金 核屬股東之其他所得，應合併該股東取得年度之所得申報綜合所得稅，惟原告迄 被告核定其補稅額時，未就其系爭違約金辦理補申報及補繳稅款，難謂其無過失 ，次查稅捐稽徵法第四十八條之一免除逃漏稅之處罰，除未經檢舉及未經稽徵機 關或財政部指定之調查人員進行調查之案件，尚須納稅義務人自動向稅捐稽徵機 關補報並補繳所漏稅款，本件原告並未補申報及補繳稅款，並無稅捐稽徵法第四 十八條之一自動補報並補繳稅款免罰之適用，另有關東寶公司已將系爭違約金一 千萬申報列入八十五年度其他收入乙節，被告已另案更正，至裁罰一倍乙節，被 告已衡酌原告違章情形，從輕裁罰。
四、原告補稱臺灣高等法院高雄分院檢察署九十年度議字第二三號處分書，亦認定「 足徵本件買賣單就不動產而為甚明，被告辯稱陳宏明係欲購買東寶公司所有之土 地，因為節稅而改以股份買賣之方式為之，實際上，係買受本件公司所有之土地 乙節，堪以採信」，就此同一事實政府機關或司法機關自不宜為相反之認定，從 而本件稅捐應以東寶公司出賣土地所為沒入之違約金計列公司其他收入始謂適法 云云。查臺灣高等法院高雄分院檢察署九十年度議字第二三號處分書，雖載有「 足徵本件買賣單純就不動產而為甚明，被告辯稱陳宏明係欲購買東寶公司所有之 土地，因為節稅而改以股份買賣之方式為之，實際上，係買受本件公司所有之土 地乙節，堪以採信」等語，惟除答辯如前外，該處分書係以「若係購買東寶公司 之土地，因該土地既有一千多坪價值上億元，陳宏明豈有不查明土地有無設定他 項權利之理。縱如聲請人所言本件係股份買賣。陳宏明購買公司股份達四分之三 ，價值一億多元，如此鉅額之買賣，陳宏明豈有不慎之理，自應詳加評估，有無 負債，當在調查之列。」亦即該處分書旨在敘明陳宏明對土地有無設定他項權利 、有無負債，自應詳加評估調查，至究為股份買賣或為土地買賣該偵查並未詳為 審究，不能據以認定本件買賣為土地買賣。
五、原告辯稱按相同之事務應作相同之處理，又行政行為非正當理由不得為差別待遇 ，行政程序法第六條亦定有明文。與本案同一事件其他股東蔡宗山遭高雄市國稅 局核定違約金所得計算應補繳漏稅額，以未主動辦理結算申報處所漏稅額０．五 倍之罰鍰，卻遭被告處以一倍罰鍰，同一事件卻為輕重不同之處罰，罰鍰處分顯 有違反平等原則甚明云云。查本案與其他股東蔡宗山案雖屬同一事實，惟蔡宗山 案為已依所得稅法規定辦理結算申報，本案為未依所得稅法規定自行辦理結算申 報，且所得稅法第一百十條第一項、第二項規定對是否辦理結算申報其處罰倍數 不同，是本案與蔡宗山案並非相同事務，被告依稅務違章案件裁罰金額或倍數表 對其他所得所漏稅額處一倍之罰鍰，並不違反平等原則。六、綜上所述，原告違章事實明確，起訴意旨為無理由，請判決駁回。 理 由
壹、其他所得部分：
一、按「其他所得：不屬於上列各類之所得，以其收入額減除成本及必要費用後之餘 額為所得額。」為行為時所得稅法第十四條第一項第九類所明定。二、經查，原告係東寶公司負責人，於八十四年十一月二十六日與案外人陳宏明（買 方）訂立股份買賣契約書，購買股份四分之三，總價款一五六、二四０、０００ 元，陳宏明負擔價金一一七、一八０、０００元（賣方保留四分之一，價款三九 、０六０、００００元），並定明定金為三０、０００、０００元，惟陳宏明於 支付一０、０００、０００元訂金後，因未能達成交易，經原告等沒入訂金一０ 、０００、０００元之事實，為兩造所不爭執，並股份買賣契約書、支票影本附 於原處分卷可稽。兩造所爭執者為本件究係東寶公司出賣不動產或係原告等個人 出售其持有東寶公司股份？惟查，（一）解釋契約，固須探求當事人立約時之真 意，不能拘泥於契約文字。本件東寶公司之股東除原告外，有蔡宗山、謝鳳春、 卓正祥、陳文宗、蔡惠月及蔡富美等六人，該六人於八十四年六月間共同出委具 委託書，委託原告出售其等於東寶公司所持有之股份蔡宗山八千股、謝鳳春三千 股、卓正祥一千股、陳文宗一千股、蔡惠月一千股及蔡富美一千股，有股東名簿 及委託書在卷可憑。再參以原告與案外人陳宏明所訂立之股份買賣契約書所載「 經雙方協議求公司永續經營共負社會責任理念，爰承諾合作參與經營，（東寶工 業股份有限公司）資產重新估價認股並改組，由乙方（指案外人）向甲方承買股 份四分之三，原董事長甲○○持股份保留額四分之一．．．及二、協議成案乙方 開立新台幣三仟萬元正與甲方作為購買股份訂金．．．」，及原告於沒收訂金後 ，各股東所書之之協議書亦載明「本公司因經營欠佳，資金週轉困難，原擬全部 股權轉由第三者承受。因對方約後違約沒入訂金．．．」，又東寶公司於八十六 年三月七日函被告「說明一、本公司因經營欠佳原擬由全部股東轉讓持股招入新 股以增加營運能力，由股東全部轉讓持股與第三者並已訂定合約」，亦有該函影 本在卷可憑，足見原告等與案外人陳宏明間所訂立之契約，確為股份買賣無訛， 此亦可由陳宏明於八十五年十一月二十日具狀向台灣高雄地方法院檢察署告訴甲 ○○涉嫌詐欺乙案所述之事實得到證明（參台灣高雄地方法院檢察署八十五年度 偵字第二七五四三號偵查卷第一至五頁）。原告辯稱其真意係不動產買賣，委不 足取。（二）股份買賣契約書第一條上載「東寶（不動產）包括土地、房屋，坐 落高雄縣大社鄉○○○段地號：420-1，面積3410㎡；地號：420-4，面積1727㎡ ；420-14，面積14㎡；地號：420-13，面積37㎡；地號：420-16，面積5㎡；地 號：419 -21，面積22㎡；地號：420-12，面積3㎡；地號：420-5，面積521㎡， 合計5739㎡=1736坪，地號：421-6，面積44㎡；地號：420-3，面積125㎡，合計 169㎡（既定道路免計價），雙方議價每坪九萬元整（包括房屋），總價新台幣 一億五千六百二十四萬元整，甲方（即東寶公司）保留四分之一，負責價款三千 九百六萬元整，乙方（即陳宏明）認股四分之三，負責價款一億一千七百一十八 萬元整」，該不動產既係東寶公司所有，苟如原告所稱係出賣不動產，則原告何 能保留四分之一？且案外人陳宏明既以一億餘元之鉅款購得，則買賣有關之重要 事項，諸如：土地所有權應如何辦理過戶、土地增值稅應如何負擔及土地上之抵 押權應如何塗銷（系爭土地前向彰化商業銀行設定一億二千萬元之抵押權）等各 節，何以未見雙方有任何其他書面之約定﹖而陳宏明又豈會在東寶公司未提供任
何擔保（例如將系爭土地上設定抵押權予陳宏明）之情況下，同意支付三千萬元 之訂金﹖凡此諸情，均與經驗法則有違。至東寶公司行政總經理姜漢長於本院審 理中雖到庭證稱：「（問）陳宏明是否在八十四年間與東寶公司間有私有土地或 股份買賣？（答）有土地買賣，當時陳宏明係透過代書廖秋月來公司與我接洽土 地買賣事務。」、「（問）公司何以要賣土地？（答）因公司經營虧損，故董事 長決定不再繼續經營，才將土地賣出。」、「（問）何以後來有股份買賣契約書 ？（答）在股份買賣契約書第四條中約定契約有效期間為六個月，該六個月係讓 陳宏明決定之期間，本件與股份買賣無關」、「（問）陳宏明購土地係做何用途 ？（答）陳宏明一方面要將其電攬公司搬來該土地所在，另一方面要作為販賣五 金之倉儲。」等語（詳本院八十九年度訴字第二０五號卷筆錄），然在東寶公司 方面，既係因經營虧損而欲出售土地，另在陳宏明方面，則係因需土地經營電纜 及五金之生意，則東寶公司又豈願僅出售公司四分之三之土地，而卻仍保有四分 之一土地之產權﹖顯與其出售土地之動機相違。是本院綜情判斷，證人姜漢長之 證言，核與實情不符，要為事後迴護之詞，自難採為有利原告之證據。（三）原 告等所沒收之訂金一０、０００、０００元支票（發票日期八十五年五月二十五 日，付款人高雄市第一信用合作社儲畜部，票號ＣＦ0000000號），抬頭 載明受款人為原告個人，且由原告委託謝仲瑜律師，以其個人名義提示兌領，亦 有原告加註該文字於該支票影本可稽，苟為東寶公司出售不動產，則支票抬頭受 款人何以係載明原告，而不載明為東寶公司？且係委託謝仲瑜律師個人提示兌領 ？顯違常理。又依原告等所簽訂之協議書亦載明「上開沒入訂金各股東協議後同 意由公司收帳作為週轉資金，並以非營業─其他收入科目列帳」，益足證該沒收 之保證金係屬股東出售個人股份之所得，僅係於個人所得後轉為公司資金之運用 而已，非屬東寶公司出售不動產之收入，原告辯稱係公司出售不動產且沒入之保 證金亦以公司名義列帳云云，為不足採。（四）又系爭之「股份買賣契約書」雖 係以東寶公司之土地（含房屋）作為雙方買賣計價之標準，而未包括其他資產之 估價，然參諸卷附東寶公司八十四年十一月廿三日股東臨時會議事錄說明二第四 項記載：「本公司原從事塑膠射出冰杯業務，待買方評估有利可圖再商議，否則 五月卅一日前將所有物品設備遷搬清楚，僅存土地、建物移交買方管理。」等語 ，亦說明陳宏明若無意經營塑膠射出冰杯業務，則東寶公司即將除土地、建物以 外之所有物品設備搬遷，屆時東寶公司所遺留下來之資產，則僅存土地及建物而 已，故陳宏明在對東寶公司業務之發展性尚未充分掌握之前，既僅是在購買東寶 公司股份，其計算股份之價值當然以土地（含房屋）作為買賣計價之標準及唯一 估價依據，自不待言。至系爭股份買賣契約書雖未訂明承買股份之數量，然原告 及其餘股東先前既已委託甲○○幫其出售股份，則原告承買公司股份四分之三之 股數，當然係指甲○○所持股份（五千股，占公司全部股數之四分之一）以外之 其餘股東全部之股份（一萬五千股），是原告主張系爭買賣如係股份買賣，則雙 方應訂明每股作價多少及移轉股數多少，但買賣合約內容只議定成交總價，此乃 不動產之買賣習慣，而非股份之買賣內涵云云，要不足採。三、又原告雖另提出東寶公司八十四年十一月二十三日股東臨時會議事錄乙份，以說 明本件系爭買賣實為公司出賣土地予陳宏明云云乙節，經查：該次會議議事記錄
雖載明討論事項之案由為「出售本公司不動產案」，並於說明欄第二項中述及陳 宏明願意購買東寶公司廠址土地及建築物，預定作為電纜倉儲場等情，惟該項同 時亦載明「．．因該區段屬於工業用地，個人承購無法過戶，又移轉應納土地增 值稅七千萬元，多次協商不成，後來由原開價每坪十萬元（素價）調降為每坪九 萬元。產權過戶研究採用公司與公司併合或股權轉讓方式處理。．．．」等語， 是退一步言之，訴外人陳宏明縱原意係欲購買東寶公司位於高雄縣大社鄉○○段 第四二○－一號等土地，嗣因當事人雙方考慮移轉土地須繳納鉅額之土地增值稅 ，則陳宏明變更原意而改為購買東寶公司之股份，並配合原告等股東亦有委託甲 ○○代為出售股份之意思，從而陳宏明與東寶公司訂立「股份買賣契約書」，自 難謂雙方並無買賣股份之意思合致。另證人即買賣之介紹人廖秋月前於台灣高雄 地方法院檢察署八十六年度偵續㈠字第一一○號甲○○被訴詐欺案件到庭證述稱 ：「（問）當時是談購買土地或股份﹖（答）購買土地。」、「（問）後來為何 會轉成購買股份﹖（答）本來是談購買土地，後來甲○○可能捨不得，就提議要 出售股份，就談起出售股份。」等語（參該卷第二五頁反面）；另廖秋月於台灣 高雄地方法院檢察署八十六年度偵續㈢字第一一○號甲○○被訴詐欺案件復到庭 證述稱：「（問）右述契約書到底是土地買賣或股份買賣﹖（答）原本是土地買 賣，後來雙方談了以後，陳宏明認為股份買賣有兩個好處，一方面可以節稅，另 一方面東寶公司蠻有前途可以做，所以才有股份買賣，他希望把土地一半做倉儲 事業，一方面做東寶公司的產品。」等語（參該卷第五三頁反面及第五四頁）， 均證明陳宏明當初之本意固係在購買東寶公司之土地，然最後乃決定購買東寶公 司之股份，遂與東寶公司簽訂系爭「股份買賣契約書」，從而原告主張本件系爭 買賣實為公司出賣土地予陳宏明云云，要非事實。至廖秋月於八十六年六月十八 日雖出具說明書乙紙，用以證明系爭買賣事實是土地買賣行為，然殊不問該說明 書之內容是否出自廖秋月本人之手筆，縱係廖秋月所書寫屬實，亦因所敘明之事 實與其在偵訊中之證言不相符合，本院認為該紙說明書亦不能作為有利原告之證 據。
四、原告另主張台灣高雄地方法院檢察署於八十八年度偵續四字第一號詐欺案件，不 起訴處分內容認定「．．．足稽本件買賣僅單純就不動產而為甚明，被告辯稱陳 宏明係欲購買東寶公司所有之土地，因為節稅而改以股份買賣之方式為之，實際 上，係買受本件公司所有之土地乙節，堪以採信」。再議後，高檢署以九十年度 議字第二三號予以駁回，處分書理由亦認定：「足徵本件買賣僅單就不動產而為 甚明，被告（即東寶公司董事長甲○○）辯稱陳宏明係欲購買東寶公司所有之土 地，因節稅而改以股份買賣之方式為之，實際上係買受本件公司所有之土地乙節 ，堪以採信。」從而本件稅捐應以東寶公司出賣土地所為沒入之違約金計列公司 其他收入為適法云云。按前開不起訴處分書固有上開內容之敘述，然該不起訴處 分書末段亦載有「況陳宏明係意在取得土地，買賣契約上並載明不包括公司之機 器設備，陳宏明縱係僅買受股份，其交易價格亦屬相當，實難謂被告有何詐欺犯 意。」足見不起訴處分書僅係敘明原告未有詐欺、背信、業務侵占及違反公司法 等犯行，非為認定係東寶公司出售土地或股東出售股份，自無拘束本院認定事實 之效力，而為原告有利之認定，是本件原告等出售股份如前所述，此之所辯亦非
可取。
五、按行為時所得稅法第十四條第一項第九類所明定：「其他所得：不屬於上列各類 之所得，以其收入額減除成本及必要費用後之餘額為所得額。」。本件東寶公司 前與陳宏明簽訂之系爭買賣契約，既屬股份買賣而非土地買賣，已說明如上，則 陳宏明嗣後因未能達成交易，而遭沒收之一千萬元定金，自應分歸各股東所得， 雖各股東嗣後與東寶公司協議，同意由該公司收款作為週轉資金，然此亦係屬公 司與股東間之資金往來行為，非可謂該筆款項是東寶公司所得，而為公司之其他 收入，從而被告乃按原告及其配偶持股比例歸戶，並核算其取得其他所得，據以 併課原告當年度綜合所得稅，洵無不合。原告主張該筆沒收之定金一千萬元，應 列入東寶公司其他收入課徵營所稅，而非歸屬課徵各股東之綜合所得稅云云，核 無足採。
貳、罰鍰部分：
一、按「納稅義務人未依本法規定自行辦理結算申報，而稽徵機關調查，發現有依本 法規定課稅之所得額者，除依法核定補徵應納稅額外，應照補徵稅額，處三倍以 下之罰鍰。」為所得稅法第一百十條第二項所明定。二、經查，「人民違反法律上之義務而應受行政罰之行為，法律無特別規定時，雖不 以出於故意為必要，仍須以過失為其責任條件。但應受行政罰之行為，僅須違反 禁止規定或作為義務，而不以發生損害或危險為其要件者，推定為有過失，於行 為人不能舉證證明自己無過失時，即應受處罰。」司法院釋字二七五號解釋在案 。本件原告八十五年度有薪資所得二四Ｏ、ＯＯＯ元，其他所得二、五ＯＯ、Ｏ ＯＯ元，有被告綜合所得稅核定通知書及前開其他收入可稽。已超過當年度規定 之免稅額及標準扣除額之合計數，且其應於規定期間內自行辦理綜合所得稅結算 申報，詎並未申報，雖非故意，亦有過失甚明，其經被告查獲後，經核定課稅所 得額二、五七Ｏ、ＯＯＯ元，漏稅額五一六、五ＯＯ元，乃依首揭規定，處以所 漏稅額四五、二四一元Ｏ．四倍及四七一、二五九元一倍之罰鍰四八九、三ＯＯ 元，嗣經追認免稅額一七五、ＯＯＯ元，標準扣除額二一、ＯＯＯ元後，乃重行 核算課稅所得額為二、三七四、ＯＯＯ元，漏稅額為四三Ｏ、八二Ｏ元，處所漏 稅額三七、七三六元Ｏ．四倍及三九三、Ｏ八四元一倍之罰鍰為四Ｏ八、一ＯＯ 元，復查決定乃予追減八一、二ＯＯ元，核無不合，原告所辯並無故意、過失， 應不受罰云云，尚不足採。至原告另主張按相同之事物應做相同之處理，又行政 行為非有正當理由不得為差別待遇，本件東寶公司沒入違約金一０、０００、０ ００元，稅捐單位認定股東個人所得，東寶公司股東蔡宗山遭高雄市國稅局處分 以持股比例核定違約金所得計算應補繳漏稅額及以未主動辦理結算申報處所漏稅 額０．五倍之處罰，惟與本案同一事件之東寶公司之股東甲○○卻遭被告處以一 倍罰鍰，顯有違反平等原則云云。惟查，本件固與其他股東蔡宗山案雖屬同一事 實，然蔡宗山已依所得稅法規定辦理結算申報，亦有本院八十九年度訴字第二０ 五號案卷可稽，本件原告並未依所得稅法規定自行辦理結算申報，且所得稅法第 一百十條第一項、第二項規定，對是否辦理結算申報其處罰倍數亦有不同，被告 依稅務違章案件裁罰金額或倍數表對原告其他所得所漏稅額處一倍之罰鍰，並無 不合，亦無違反平等原則。
三、綜上所述，本件原告未於規定期間自行辦理八十五年度綜合所得稅結算申報，其 中薪資所得二四０、０００元及其他所得二、五００、０００元，違反行為時所 得稅法第七十一條規定，被告乃核定原告應納稅額四三０、八二０元，除發單補 徵稅款外，並按補徵稅額分別依有無扣繳憑單處以０‧四倍及一倍之罰鍰計四０ 八、一００元，並無不合。一再訴願決定亦予維持，核無違誤，原告起訴意旨， 為無理由，應予駁回。
參、據上論結，本件原告之訴為無理由，爰依行政訴訟法第一百九十五條第一項後段 、第九十八條第三項前段，判決如主文。
中 華 民 國 九十 年 八 月 二十一 日 高雄高等行政法院第三庭
審判長法官 林茂權
法 官 邱政強
法 官 戴見草
右為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後二十日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提起上訴後二十日內向本院提出上訴理由書（須按對造人數附繕本）；如於本判決宣示或公告後送達前提起上訴者，應於判決送達後二十日內補提上訴理由書（須附繕本）。未表明上訴理由者，逕以裁定駁回。提起上訴應預繳送達用雙掛號郵票七份（每份三十四元）。中 華 民 國 九十 年 八 月 二十一 日 法院書記官 藍慶道
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