臺灣臺中地方法院家事判決 102年度婚字第422號
原 告 邱紹承
訴訟代理人 邱賜芳
被 告 丁氏美
上列當事人間請求離婚等事件，經本院於中華民國一○二年九月
十七日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
准原告與被告離婚。
對於兩造所生未成年子女邱德晞權利義務之行使或負擔，酌定由原告任之。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、被告未於言詞辯論期日到場，核無家事事件法第五十一條準 用民事訴訟法第三百八十六條各款所列情形，爰依原告之聲 請，由其一造辯論而為判決。
貳、原告主張及聲明：被告為越南國人，兩造於民國九十五年九 月十九日結婚。雙方約定被告應至我國與原告共同生活，並 以原告之住所為共同住所。詎被告於一○一年二月二十二日 離境後，即拒絕與原告同居，被告顯違背同居義務。原告乃 訴請履行同居，並經鈞院於一○二年一月九日，以一○一年 度家婚聲字第三一八號家事裁定被告應與原告同居確定。被 告迄今仍不履行，被告顯然惡意遺棄原告在繼續狀態中。為 此，爰依民法第一千零五十二條第一項第五款規定，訴請判 決離婚等語。另為兩造所生未成年子女邱德晞（男、九十七 年四月十七日生）之最佳利益計，爰合併聲請酌定上開未成 年子女權利義務之行使或負擔，由原告任之。並聲明：如主 文所示。
參、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述 。
肆、得心證之理由：
一、按離婚及其效力，依協議時或起訴時夫妻共同之本國法； 無共同之本國法時，依共同之住所地法；無共同之住所地法 時，依與夫妻婚姻關係最切地之法律，涉外民事法律適用法 第五十條定有明文。次按夫妻之一方有以惡意遺棄他方在 繼續狀態中者，他方得向法院請求離婚，民法第一千零五十 二條第一項第五款定有明文。又夫妻之一方於同居之訴判決 確定後，仍不履行同居義務，在此狀態繼續存在中，而又無 不能同居之正當理由者，應認為有民法第一千零五十二條第 一項第五款之情形，業經最高法院著有四十九年台上字第九 九○號、第一二三三號判例。
二、查：原告主張之上開事實，被告經通知並未到場爭執，亦 未提出書狀作何聲明或陳述，復據原告提出戶籍謄本、上開 民事判決暨確定證明書、被告之入出國日期證明書為證，自 堪信為真實。準此，本件離婚事件依涉外民事法律適用法第 五十條規定，應適用中華民國法律。本件被告於上開履行 同居裁判確定後，迄未與原告履行同居義務等情，已如前述 。本院復查無被告有何不能同居之正當理由，故依上開判例 意旨，堪認被告顯係惡意遺棄原告在繼續狀態中。從而，原 告依據民法第一千零五十二條第一項第五款規定，訴請離婚 ，為有理由，應予准許。
三、未成年子女權利義務之行使或負擔部分：
按夫妻離婚者，對於未成年子女權利義務之行使或負擔，依 協議由一方或雙方共同任之；未為協議或協議不成者，法院 得依夫妻之一方、主管機關、社會福利機構或其他利害關係 人之請求或依職權酌定之，民法第一千零五十五條第一項定 有明文。又法院為民法第一千零五十五條裁判時，應依子女 最佳利益，審酌一切情狀，參考社工人員之訪視報告，尤應 注意下列事項：一、子女之年齡、性別、人數及健康情形。 二、子女之意願及人格發展之需要。三、父母之年齡、職業 、品行、健康情形、經濟能力及生活狀況。四、父母保護、 教養子女之意願及態度。五、父母子女間或未成年子女與其 他共同生活之人間之感情狀況，民法第一千零五十五條之一 亦定有明文。
查：1.原告主張：兩造婚後育有未成年子女上開未成年子女 之事實，業據原告提出戶籍謄本為證，而被告未於言詞辯論 期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述，自堪信原告此部 分主張為真實。兩造於本件審理終結前，對於未成年子女林 畀瑩權利義務之行使或負擔未為協議由一方或雙方共同任之 ，本院自得依聲請及職權酌定之。2.經本院依職權函請主管 機關臺中市政府委託之財團法人臺中市私立龍眼林社會福利 慈善事業基金會對兩造及上開未成年子女進行訪視，訪視結 果略以：原告監護能力佳，與上開未成年子女互動狀況佳， 評估原告具有監護上開未成年子女之足夠能力。但無法訪視 到被告，若確認被告失蹤達三年以上，建議由原告單方監護 上開未成年子女等情，此有該基金會一○二年八月十九日財 龍監字第一○二一一三七號函暨所附訪視調查表在卷可稽。 3.綜上各情，參互以觀，上開未成年子女現與原告同住，由 原告負擔實際照顧責任。若生活環境驟然改變，對上開未成 年子女身心恐生適應上之不利影響，且上開未成年子女於原 告養育、照顧期間，受照顧情況良好，原告亦無其他不良習
性。故本院審酌：兩造目前分居，而上開未成年子女目前與 原告同住，顧及渠成長過程中應有之安定性，及渠與原告彼 此依附關係甚深等一切情後狀，認上開未成年子女權利義務 之行使或負擔，酌定由原告任之，符合上開未成年子女之最 佳利益。爰判決如主文第二項所示。
伍、訴訟費用負擔之依據：家事事件法第五十一條、第一百零四 條第三項，民事訴訟法第七十八條。
中 華 民 國 102 年 10 月 1 日
家事法庭 法 官 唐敏寶
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴書狀（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 102 年 10 月 1 日
書記官 林政佑