臺北高等行政法院裁定
101年度訴字第1859號
原 告 蔡文正（被選定人）
被 告 金門縣地政局
代 表 人 林德恭（局長）住同上
訴訟代理人 洪添福
魏志成
被 告 金門縣稅捐稽徵處
代 表 人 王漢文（處長）住同上
訴訟代理人 李增探
上列當事人間所有權登記事件，本院裁定如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
理 由
一、本件原告與蔡德偉係多數有共同利益之人，經蔡德偉依行政 訴訟法第29條規定選定原告為當事人，原告蔡德偉即脫離本 件訴訟，合先敘明。
二、按提起課予義務訴訟，須為人民依法申請之案件，中央或地 方機關作成否准之行政處分或於法令規定期間內未作成行政 處分，並經訴願程序為其前提，若未申請而無行政處分或未 經訴願程序，遽行提起課予義務訴訟，並非合法，行政訴訟 法第5條規定甚明。又原告之訴，有起訴不備其他要件者， 行政法院應以裁定駁回之，同法第107條第1項第10款亦有明 定。
三、原告於民國99年1 月18日以金登資三字第2220、2230號申請 書辦理金城鎮○段6500、6500之1 地號土地（原城字6500地 號，嗣變更為金門縣金城鎮○段○○○○號，89年3 月3 日 逕為分割為金門縣金城鎮○段6500、6500之1 地號等2 筆土 地，100 年地籍圖重測改編為城南段134 、133 地號，下稱 系爭土地）典權回贖除斥期滿及混同登記，經被告金門縣地 政局調查後因第三人徐○○提出異議，乃依土地登記規則第 57 條 第1 項第3 款之規定予以駁回。原告不服，提起訴願 ，經金門縣政府駁回未提起行政訴訟而告確定。茲原告復以 100 年金登資三37030 、37040 號申請書提出相同申請，被 告金門縣地政局要求補正「私權爭議已為處理解決之證明文 件」，原告未於補正期日15日內完成補正，被告金門縣地政 局依土地登記規則第57條第1 項第4 款之規定，以101 年5 月11 日 金登駁字第000005號通知書駁回原告所請。原告不 服，提起訴願，遭決定駁回，遂提起行政訴訟，除聲明請求
被告金門縣地政局應作成准許原告與蔡德偉取得金城鎮○段 0000-0 000、0000-0000 地號各2 分之1 土地所有權登記之 處分（此部分本院另為判決），原告另主張43年9 月29日被 繼承人楊○○典權設定登記，於73年9 月29日回贖除斥期滿 取得典物所有權，原所有權人之繼承人許○○同時喪權，惟 許○○竟與高都汽車股份有限公司於89年9 月6 日違規在系 爭土地設定抵押權登記；又楊○○自登記為典權人，迄96年 11月8日 原告登記繼承前，土地謄本記載從未登記變更，被 告金門縣稅捐稽徵處未經詳細查證，擅改63年徵收底冊、納 稅繳款書及納稅義務人地址之登載記錄，捏造徐○○為納稅 義務人、納稅管理人、典權人，爰聲明請求：⑴被告金門縣 地政局應塗銷違法設定抵押權登記；⑵被告金門縣稅捐稽徵 處應塗銷63年度房屋稅徵收底冊暨原告所有稅籍資料涉及偽 造不實記載等語。
四、經查，原告雖稱其於最初申請辦理系爭土地典權回贖除斥期 滿及混同登記當時，被告金門縣地政局僅稱行政機關無權塗 銷，須訴請司法，但未提及需另案申請。又因原告不會寫申 請書，赴金門縣政府公設代書處說明案情，備妥文件請求代 為撰寫後送件，並多次關切違規設定抵押權問題，嗣於98年 6月26日、99年4月10日、101年5月31日三次提起訴願，每次 都訴請塗銷，針對違規設定，被告金門縣地政局每次都不回 應也罷，皆未聞被告提出需要另案申請之程序問題，公部門 有義務輔導處理，怎能放任後再突襲，心態似有可議之處云 云。依其所述，原告提起上開請求被告金門縣地政局塗銷抵 押權設定登記之課予義務訴訟，並未提出申請，不符合「依 法申請」之要件及訴願前置程序之規定。另外，原告固於10 0 年8 月1 日向被告金門縣稅捐稽徵處申請變更坐落於金門 縣金城鎮○○路○○號建物（下稱系爭建物）之納稅義務人， 由原所有人楊○○變更為原告及蔡德偉二人共有，持分各為 2 分之1 。惟經被告金門縣稅捐稽徵處審查後，以100 年8 月5 日稅財字第1000010681號函駁回原告之申請，原告並未 對該函提起訴願。且原告上開請求變更系爭房屋之納稅義務 人，與本件請求被告金門縣稅捐稽徵處應塗銷63年度房屋稅 徵收底冊暨原告所有稅籍資料涉及偽造不實記載部分，並不 相同，原告並未就後者向被告金門縣稅捐稽徵處提出申請， 亦不符合「依法申請」之要件及訴願前置程序之規定，以上 核均與課予義務訴訟之要件不符。從而，此部分原告之訴為 不合法，且無從補正，應予駁回。
五、依行政訴訟法第107條第1項第10款、第104條、民事訴訟法 第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 102 年 10 月 31 日 臺北高等行政法院第二庭
審判長法 官 胡方新
法 官 蕭惠芳
法 官 李君豪
上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後10日內向本院提出抗告狀（須按他造人數附繕本）。
中 華 民 國 102 年 10 月 31 日 書記官 樓琬蓉