臺灣臺北地方法院民事裁定 102年度法字第42號
聲 請 人 財團法人台灣技術服務社
法定代理人 吳經國
代 理 人 張振興律師
上列聲請人聲請選任臨時董事事件，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
聲請程序費用新臺幣壹仟元由聲請人負擔。
理 由
一、本件聲請意旨略以：聲請人之董事原為15人，最近一屆（第 10屆）董事會董事任期之起迄時間為民國98年11月6 日至10 1 年11月5 日，然其中董事薛志修、謝毅雄、王文、吳德純 、黎昌意、李鍾祥、陳廉泉7 人均已死亡，董事高志尚辭職 ，董事丁世權現址不明，已逾半數以上董事不能行使職權， 社務無從推動，另聲請人董事會曾於101 年12月26日改選董 事（第11屆），任期為101 年11月6 日至104 年11月5 日， 已呈報經濟部在案，但向本院為法人變更登記時遭退件，為 此，爰依據非訟事件法第64條第1 項規定，聲請法院選任臨 時董事代行董事職權等語。
二、按法人之董事一人、數人或全體不能或怠於行使職權，或對 於法人之事務有自身利害關係，致法人有受損害之虞時，法 院因主管機關、檢察官或利害關係人之聲請，得選任臨時董 事代行其職權。但不得為不利於法人之行為。法院為前項裁 定前，得徵詢主管機關、檢察官或利害關係人之意見。法院 得按代行事務性質、繁簡、法人財務狀況及其他情形，命法 人酌給第1 項臨時董事相當報酬；其數額由法院徵詢主管機 關、檢察官或利害關係人意見後定之。非訟事件法第64條有 所明文。又依據財團法人台灣技術服務社捐助章程第5 條規 定：「本社設董事會置董事九至二十一人，其中五至七人為 常務董事，常務董事中一人為董事長，常務董事由董事互選 之，董事長由常務董事互選之」，可見聲請人捐助章程所規 定之董事會，係由一定範圍之董事人數（9 至21人）所組成 ；同上捐助章程第8 條規定：「董事會或常務董事會之決議 ，應分別有章程所定董事或常務董事三分之二以上出席及出 席人數過半數之同意。董事會對左列事項議決時，應有董事 三分之二以上及出席董事四分之三同意並應經主管機關核准 或申請法院必要處分始得為之。一、章程修定之建議。二、 不動產之處分或設定負擔。三、董事長之互選及總經理之聘 解任。四、法人之解散或目的變更之建議」，章程已規定董 事會為決議之程序要件；而依據聲請人聲請意旨所示，聲請
人前已改選董事，然因聲請本院為法人變更登記時遭退件， 而退件理由之一為聲請人董事會之改選董事決議僅董事5人 出席，於法未合等語，有本院調閱102 年度法登他字第138 號卷可據，可見聲請人實係因董事會無從為章程所規範之決 議，而據此聲請本院選任臨時董事，是本院審酌聲請人之本 件聲請是否有理由，自應以聲請人之董事會能否為符合章程 所規定之決議觀之，如聲請人董事會組成董事之開會仍能為 符合章程所規定決議之應備程序要件，即無聲請人所指社務 無從推動而聲請本院選任臨時董事之必要。
三、查依據卷附聲請人所提出7 位已死亡董事之戶籍謄本，聲請 人董事人數扣除已死亡董事後應為8 人（15人扣除7 人）， 低於聲請人章程所規定應設置董事下限人數9 人，而聲請人 章程所定董事會既係由一定範圍之董事所組成，且董事已死 亡者，既已無出席董事會之期待可能性，聲請人章程亦無董 事死亡後應推選補缺之規定存在，則解釋聲請人章程第8條 所規定之開會出席人數，於有董事死亡之情況，應以扣除業 已死亡董事人數後之董事人數，與章程所規定應設置董事下 限人數比較，如扣除後之董事人數低於章程所規定應設置董 事下限人數，則計算開會人數應以章程所規定應設置董事下 限人數為據，如扣除後之董事人數高於章程所規定應設置董 事下限人數，則以扣除後之董事人數為計算開會人數，於章 程之規範董事會決議之出席及決議人數意旨無違，亦較屬合 理；而聲請人董事人數扣除已死亡董事後之董事人數為8 人 ，故依據上述，應以聲請人章程所規定應設置董事下限人數 9 人計算董事會之開會人數，而章程所規定董事會應有董事 三分之二出席，即應有董事6 人出席（9 人×2/3 ），惟依 據聲請意旨所載，聲請人董事共計15人，扣除7 人已死亡， 1 人辭職，1 人現址不明，實際可出席董事為6 人，就聲請 人現存實際可出席董事會會議之董事人數，已符合上開章程 規定之最低出席人數6 人；據此可知，從現況判斷，聲請人 董事會尚無未能為出席、開會決議之情況存在，從而，本件 聲請自與首揭非訟事件法規定不合，應予駁回。四、依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項，裁定如主文。中 華 民 國 102 年 8 月 5 日
民事第三庭 法 官 陳杰正
以上正本係照原本作成。
如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 102 年 8 月 5 日
書記官 黃紹齊