臺灣臺南地方法院民事裁定 102年度司聲字第432號
聲 請 人 國僑建設股份有限公司
法定代理人 王正上
相 對 人 楊元保
上列當事人間聲請返還擔保金事件，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
聲請程序費用由聲請人負擔。
理 由
一、本件聲請意旨略以：聲請人前遵本院96 年度重訴字第267號 民事判決，為擔保假執行，曾提存新臺幣5,771,116元，並 以本院102年度存字第433號提存事件提存在案。茲因本件假 執行程序因相對人反擔保而停止，該假執行程序業已終結， 聲請人已定20日期間催告相對人行使權利而其迄未行使，爰 聲請返還本件擔保金，並提出提存書、本院民事執行處函、 存證信函及掛號郵件收件回執等件為證。
二、按返還擔保金，依民事訴訟法第106條準用第104條之規定， 須符合：（一）應供擔保之原因消滅者；（二）供擔保人證 明受擔保利益人同意返還者；（三）訴訟終結後供擔保人證 明已定20日以上之期間催告受擔保利益人行使權利而未行使 ，或法院依供擔保人之聲請，通知受擔保利益人於一定期間 內行使權利並向法院為行使權利之證明而未證明者之要件， 法院始得裁定返還擔保金。所謂訴訟終結，在因假執行所供 擔保之情形，因該擔保係為保障受擔保利益人因不當假執行 所受損害而設，倘執行法院已依假執行判決實施假執行，則 在假執行之本案訴訟確定前，受擔保利益人是否受有不當之 假執行既尚難以確定，自無強令受擔保利益人行使權利之理 。又訴訟終結後定20日以上期間之催告，既屬法定要件之一 ，則催告必須在訴訟終結之後，否則不生催告之效力（最高 法院87年度台抗字第454號裁定意旨參照）。三、經查：聲請人主張之上開事實，經本院依職權調閱本院102 年度存字第433 號提存卷宗、本院102年度司執字第34057號 強制執行卷宗、本院96 年度重訴字第267號民事歷審卷宗審 閱無訛，惟本件假執行之本案訴訟經臺灣高等法院臺南分院 101 年度重上字第18號判決後，相對人不服提起第三審上訴 ，現由最高法院審理中尚未終結。是假執行之本案訴訟既尚 未終結，則相對人是否受有不當假執行之損害即尚難確定， 自無強令相對人於訴訟終結前行使權利之理。聲請人於訴訟 終結前即催告相對人行使權利，其催告即非適法。從而，本 件聲請經核於法尚有未洽，不應准許。
四、依民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。中 華 民 國 102 年 7 月 24 日
民 事 庭 司法事務官
以上正本證明與原本無異
如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向本院司法事務官提出異議。
中 華 民 國 102 年 7 月 25 日
書記官 鍾佳佑
, 台灣公司情報網