臺灣臺中地方法院刑事判決 102年度易字第1392號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 孫世福
朱光武
上列被告等因妨害風化案件，經檢察官提起公訴（101 年度偵字
第27583 號），被告於審理中為有罪陳述，經告知簡式審判程序
之旨，並聽取當事人之意見後，由本院裁定改依簡式審判程序，
判決如下：
主 文
丙○○共同販賣猥褻影音光碟，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；扣案如附表所示猥褻光碟片共拾捌片、營業月報表伍張、遙控器壹個、會員需知壹張，均沒收。
乙○○共同販賣猥褻影音光碟，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；扣案如附表所示猥褻光碟片共拾捌片、營業月報表伍張、遙控器壹個、會員需知壹張，均沒收。 事 實
一、丙○○前於民國101 年間，因販賣猥褻物品之妨害風化罪， 經本院以100 年度易字第3829號判處有期徒刑4 月確定，於 101 年3 月2 日易科罰金執行完畢。乙○○前於97年間，因 妨害風化之販賣猥褻物品案件，經臺灣桃園地方法院以97年 度桃簡字第3226號判決處拘役40日確定，於98年2 月10日易 科罰金執行完畢（乙○○於本案不構成累犯）。丙○○自 101 年11月1 日起受雇乙○○所經營、址設臺中市○區○○ 路000 號之「成人屋航空版DVD 商店」，詎其2 人不知悔改 ，竟共同基於販賣猥褻物品之犯意聯絡，在上開地點，販賣 如附表所示之含有暴力、性虐待等無藝術性、醫學性或教育 性價值之猥褻光碟片，並以每片新臺幣（下同）100 元，每 12 片500元之價格，販售予不特定人。嗣於101 年11月29日 晚上7 時20分許，為警持本院核發之搜索票至上開地點搜索 ，當場扣得乙○○所有之含有暴力、性虐待等無藝術性、醫 學性或教育性價值猥褻光碟片共18片（片名詳如附表所示） 、營業月報表5 張、遙控器1 個、會員需知1 張、營業所得 1,200元，及與本案無關之色情光碟片2,806片，而悉上情。三、案經臺中市政府警察局第二分局報告臺灣臺中地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面：
本案被告丙○○、乙○○（下稱被告丙○○等2 人）所犯係 死刑、無期徒刑或最輕本刑為三年以上有期徒刑以外之罪，
於本院準備程序進行中，被告丙○○等2 人先就被訴事實為 有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人 、被告丙○○等2 人之意見後，由本院依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項規定，裁定進行簡式審判程序。
貳、實體方面：
一、上開犯罪事實，業據被告丙○○等2 人於本院準備程序及審 理中坦承不諱（見本院卷第22頁反面至第23頁、第26頁反面 ），核與共同被告丙○○、乙○○於警詢、偵查中之供述， 及證人即林哲智巡佐於偵查中之證述情節相符（見警卷第10 至11頁反面，核交字卷第7 至10頁反面，偵卷第7 頁反面、 第18頁至19頁反面，第29頁及反面）。並有101 年11月30日 職務報告書、臺中市政府警察局第二分局搜索扣押筆錄暨扣 押物品目錄表、經濟部函、財政部台灣省中區國稅局民權稽 徵所函、設立登記表、會員須知、營業月報表、現場照片、 光碟翻拍照片、102 年1 月2 日偵查報告、指認照片、臺灣 臺中地方法院檢察署102 年度大型保字第20號扣押物品清單 、臺中市政府警察局第二分局102 年4 月5 日中市警二分偵 字第0000000000號函在卷可稽（見警卷第7 、13 至15 、21 至45，偵卷第22、第33至70頁）。此外，並有上開扣案物品 可資佐證，足認被告丙○○等2 人之前開自白與事實相符。二、按刑法第235 條規定所稱猥褻之資訊、物品，其中「猥褻」 雖屬評價性之不確定法律概念，然所謂猥褻，指客觀上足以 刺激或滿足性慾，其內容可與性器官、性行為及性文化之描 繪與論述聯結，且須以引起普通一般人羞恥或厭惡感而侵害 性的道德感情，有礙於社會風化者為限（司法院釋字第407 號、第617 號解釋文意旨參照）；次按刑法第235 條第1 項 規定所謂散布、播送、販賣、公然陳列猥褻之資訊或物品， 或以他法供人觀覽、聽聞之行為，係指對含有暴力、性虐待 或人獸性交等而無藝術性、醫學性或教育性價值之猥褻資訊 或物品為傳布，或對其他客觀上足以刺激或滿足性慾，而令 一般人感覺不堪呈現於眾或不能忍受而排拒之猥褻資訊或物 品，未採取適當之安全隔絕措施而傳布，使一般人得以見聞 之行為；同條第2 項規定所謂意圖散布、播送、販賣而製造 、持有猥褻資訊、物品之行為，亦僅指意圖傳布含有暴力、 性虐待或人獸性交等而無藝術性、醫學性或教育性價值之猥 褻資訊或物品而製造、持有之行為，或對其他客觀上足以刺 激或滿足性慾，而令一般人感覺不堪呈現於眾或不能忍受而 排拒之猥褻資訊或物品，意圖不採取適當安全隔絕措施之傳 布，使一般人得以見聞而製造或持有該等猥褻資訊、物品之 情形（司法院釋字第617 號解釋文意旨可資參照），是司法
院釋字第617 號解釋認定刑法第235 條所欲規範之猥褻出版 品，應限於兩類猥褻出版品，其中一類係所謂「含有暴力、 性虐待或人獸性交等而無藝術性、醫學性或教育性價值」之 所謂硬蕊猥褻資訊或物品；另一類則為「客觀上足以刺激或 滿足性慾，而令一般人感覺不堪呈現於眾或不能忍受而排拒 」之非硬蕊之一般猥褻資訊或物品，後者則必須該「資訊未 採取適當之安全隔絕措施而傳布，使一般人得以見聞之行為 」。查扣案如附表所示之18片影音光碟之內容，均刻意暴露 男女生殖器官、強調男女性交過程，而其表現之淫穢情態、 性交動作，客觀上足認專以刺激或滿足性慾，亦會使普通一 般人產生厭惡或羞恥之感，依一般社會通念，足認已侵害性 道德感情，而有礙於善良風俗，且含有以滴蠟燭、鐵鍊繩索 綑綁、皮鞭鞭打、木劍插入、壓嘴器等異器插入等含有暴力 、性虐待之內容乙節，有如附表所示光碟片之撥放畫面之採 證照片在卷可佐（見偵卷第36至71頁），是附表所示之18片 之影音光碟均係屬「硬蕊」之猥褻物品，應可認定。綜上， 本件事證明確，被告丙○○等2 人犯行洵堪認定，應予依法 論科。
三、論罪：
（一）核被告丙○○等2 人所為，均係犯刑法第235 條第1 項之 販賣猥褻影音光碟罪。
（二）又被告意圖販賣而持有之低度行為，為其後販賣之高度行 為所吸收，不另論罪。按刑事法若干犯罪行為態樣，本質 上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類， 定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意 ，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社 會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念 者，於刑法評價上，即應僅成立一罪。學理上所稱「集合 犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均 屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等 行為概念者是（最高法院95年度台上字第1079號、第3937 號、第4686號判決意旨足憑參照）。本案被告丙○○等2 人自101 年11月1 日起至為警查獲時止，基於同一販賣猥 褻影音光碟之集合犯意，在密切接近之一定時間及空間內 ，反覆從事販賣猥褻影音光碟之數行為，因該等行為均具 有反覆、延續實施之特性，自應僅論以集合犯之包括一罪 。再被告丙○○等2 人就上開犯行間，有犯意聯絡及行為 分擔，應論以共同正犯。
四、科刑：
（一）被告丙○○前有如犯罪事實欄一所載之論罪科刑紀錄，有
臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份存卷足查，其受有期徒 刑之執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之 罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項規定，加重其刑。（二）爰以行為人責任為基礎，審酌被告丙○○等2 人前有犯罪 紀錄前科，其等素行非佳，且其2 人均已有販賣猥褻影音 光碟之犯罪紀錄（見卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份），如今復犯本件，顯見其前刑之宣告、執行對其均未 生警惕之效，殊值非難。兼衡其等2 人坦承犯行之態度尚 可，被告丙○○自稱國中畢業之智識程度、勉持之家庭經 濟狀況，被告乙○○則自陳高工畢業之智識程度、小康之 家庭經濟狀況（見警卷第8 頁，核交字卷第7 頁），暨其 等販賣猥褻影音光碟對於社會善良風俗所生危害之程度、 本案販賣猥褻影音光碟之數量尚非鉅量，及被告乙○○為 上開商店負責人，被告丙○○則為被告乙○○僱請之員工 ，被告乙○○所於本案實擔任主要角色等一切情狀，分別 量處如主文所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準，以 資懲儆。
（三）按共同正犯因相互間利用他人之行為，以遂行其犯意之實 施，本於責任共同原則，有關諭知沒收部分，對於共犯間 供犯罪所用犯罪所用之物，均應諭知沒收。據此，扣案如 附表所示之猥褻影音光碟片18片，不問屬於犯人與否，應 依刑法第235 條第3 項之規定，均宣告沒收。至扣案之遙 控器1 個、營業月報表5 張、會員需知1 張，為被告乙○ ○所有供本案犯行所用之物，業據其供承在卷（見本院卷 第26頁），爰依刑法第38條第1 項第2 款規定宣告沒收。（四）至扣案之營業所得1,200 元部分，被告乙○○固供承為其 等查獲當日之營業所得，然本案查扣之無碼色情光碟多達 2,824 片，其中與本案有關者僅有附表所示之18片，而觀 之卷附營業月報表（見警卷第31頁），僅載明11月29日有 3 筆所得（分別為500 元、500 元、200 元），無從看出 確係被告丙○○等2 人販賣屬「硬蕊」之色情光碟片所得 ，是基於有疑唯利被告原則，就扣案之營業所得1,200 元 不予諭知沒收。另扣案其餘與本案無關之色情光碟片2,80 6 片，既與本案無直接關連性，亦不予宣告沒收，併此敘 明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，刑法第28條、第235 條第1 項、第3 項、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第38條第1 項第2 款，刑法施行法第1條之1 第1 項、第2 項後段，判決如主文。
本案經檢察官甲○○到庭執行職務。
中 華 民 國 102 年 7 月 8 日
刑事第二庭 法 官 陳怡君
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 廖春玉
中 華 民 國 102 年 7 月 8 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第235條
（散布、販賣猥褻物品及製造持有罪）
散布、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 3 萬元以下罰金。
意圖散布、播送、販賣而製造、持有前項文字、圖畫、聲音、影像及其附著物或其他物品者，亦同。
前二項之文字、圖畫、聲音或影像之附著物及物品，不問屬於犯人與否，沒收之。
附表：
┌──┬────────┬───────────────┐
│編號│片名（光碟編號）│ 光碟內容摘要 │
├──┼────────┼───────────────┤
│1. │彼女的性癖 │以滴蠟燭、綑綁、鞭打、掐脖子等│
│ │（6-3﹝088-2﹞）│方式為性虐待 │
├──┼────────┼───────────────┤
│2. │素人發掘事情 │以綑綁並使用鴨嘴器伸入陰道內之│
│ │（11-1﹝026﹞） │方式為性虐待 │
├──┼────────┼───────────────┤
│3. │願望 │以鐵鍊、繩索綑綁之方式為性虐待│
│ │（5-2﹝081-3﹞）│ │
├──┼────────┼───────────────┤
│4. │熟女肉便器 │以繩索綑綁之方式為性虐待 │
│ │（1-2﹝025-4﹞）│ │
├──┼────────┼───────────────┤
│5. │黑髮清潔感 │以繩索綑綁之方式為性虐待 │
│ │（5-4﹝101-4﹞）│ │
├──┼────────┼───────────────┤
│6. │女教師 │以繩索綑綁之方式為性虐待 │
│ │（11-1﹝088﹞） │ │
├──┼────────┼───────────────┤
│7. │Skin elegant │以皮鞭鞭打之方式為性虐待 │
│ │angel（11-4﹝066│ │
│ │﹞） │ │
├──┼────────┼───────────────┤
│8. │blackmaled │以繩索綑綁之方式為性虐待 │
│ │（10-4﹝112﹞） │ │
├──┼────────┼───────────────┤
│9. │道部顧問新米教師│以木劍插入女優陰道之方式為性虐│
│ │（12-1﹝008-4﹞ │待 │
│ │） │ │
├──┼────────┼───────────────┤
│10. │彼女的性癖 │以異器吸取陰蒂之方式為性虐待 │
│ │（8-2﹝063-1﹞）│ │
├──┼────────┼───────────────┤
│11. │浣腸男運惡悶絕 │以雙陰莖插入陰道及肛門之方式為│
│ │（3-2﹝044-3﹞）│性虐待 │
├──┼────────┼───────────────┤
│12. │CRUELDPs2 │以雙陰莖插入陰道及肛門之方式為│
│ │（10-4﹝084﹞） │性虐待 │
├──┼────────┼───────────────┤
│13. │美人社長2穴中出 │以雙陰莖插入陰道及肛門之方式為│
│ │（11-4﹝106﹞） │性虐待 │
├──┼────────┼───────────────┤
│14. │京野結衣2穴中出 │以雙陰莖插入陰道及肛門之方式為│
│ │（11-1﹝028﹞） │性虐待 │
├──┼────────┼───────────────┤
│15. │東熱流中出 │以鴨嘴器插入陰道方式為性虐待 │
│ │（1-3﹝070-3﹞）│ │
├──┼────────┼───────────────┤
│16. │性奴初的真正中初│以鴨嘴器插入陰道方式為性虐待 │
│ │（11-3﹝087﹞） │ │
├──┼────────┼───────────────┤
│17. │東熱子宮吸引汁 │以鴨嘴器插入陰道方式為性虐待 │
│ │（11-3﹝078﹞） │ │
├──┼────────┼───────────────┤
│18. │東熱流女教師中出│以鴨嘴器插入陰道方式為性虐待 │
│ │（2-2﹝035-4﹞）│ │
└──┴────────┴───────────────┘