臺灣高等法院民事判決 101年度重上字第362號
上 訴 人 鄭孟瑤
訴訟代理人 俞清松律師
被 上訴人 劉堂輝
訴訟代理人 張雙華律師
上列當事人間請求侵權行為損害賠償事件，上訴人對於中華民國
100年11月18日臺灣基隆地方法院100年度重附民字第5號第一審
判決提起上訴，經本院刑事庭裁定移送（101年度重附民上字第1
號），本院於民國102年6月11日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、上訴人起訴主張：
㈠被上訴人同意其父劉德成之安排，以被上訴人名義就上訴人 所有之基隆市○○區○○段000○000 00號土地(下簡稱系爭 土地)受託登記為所有權人，復於民國(下同)96年8月29日提 供土地虛偽設定新臺幣(下同)1億5,000萬元抵押權予訴外人 唐鄭銀，再虛偽簽發2張本票交付唐鄭銀。劉德成再以系爭 土地之所有人及抵押權人自居，趁訴外人吳飛龍向上訴人( 由上訴人之夫王淵明代理)洽購系爭土地時，代理被上訴人 與唐鄭銀，以塗銷抵押權為條件，向吳飛龍取得4,500萬元 之不法利益，使上訴人在出售系爭土地過程中，因減損出售 價值而遭受損害。又被上訴人與其父劉德成共同在系爭土地 虛偽設定1億5,000萬元抵押權，足以生損害於地政機關掌管 地籍資料之正確性與上訴人，其刑事部分業經本院刑事庭判 處被上訴人與其父劉德成共同使公務員登記不實罪確定在案 （案號：本院101年度上易字第302號），故被上訴人與其父 劉德成並非共同受益人，竟違反信託法之規定，無償（未依 市價取得對價）設定不實之抵押權，又違反信託約定，擅自 發行有價證券（面額1億5,000萬元本票），再以受託所有權 人及抵押權人名義，享有信託利益（出售信託財產而取得4, 500萬元），顯見被上訴人係違反保護信託受益人之法律， 依民法第184條第2項、第185條第1項、第2項規定，應負共 同侵權行為人之賠償責任。系爭信託土地業已出售，而使上 訴人請求回復原狀顯有重大困難，爰依民法第215條規定， 請求以金錢賠償其損害。又被上訴人因上述不法行為，取得 4,500萬元，亦屬無法律上之原因而受利益，致上訴人受損 害者，應依民法第179條之規定返還其利益予上訴人。此外 ，被上訴人係信託登記受託人，但與其父劉德成共同違反信
託法第35條第1項之規定，處分信託財產（設定不實之抵押 權登記）謀取不法暴利，既屬惡意之犯罪，故上訴人得依信 託法第35條第3項規定請求將其所得之4,500萬元應附加法定 利息一併歸還。
㈡刑事附帶民事起訴聲明：⒈被上訴人應與唐鄭銀連帶給付上 訴人與王淵明4,500萬元，及自100年4月1日起至清償日止， 按年息5%計算之利息；⒉願供擔保請准宣告假執行[原審為 上訴人敗訴之判決，上訴人不服，提起上訴，本院刑事庭判 決駁回上訴人與王淵明對唐鄭銀部分之上訴確定，另將上訴 人與王淵明對被上訴人上訴部分裁定移送本院民事庭。嗣王 淵明撤回上訴(見本院卷第254頁)，就其請求被上訴人給付 2250萬元本息部分，因而受敗訴判決確定]。上訴聲明：⒈ 原判決關於駁回上訴人後開第二項之訴部分及該部分假執行 之聲請均廢棄。⒉被上訴人應給付上訴人2,250萬元，及自 100年4月1日起至清償日止，按年息5%計算之利息。⒊願供 擔保請准宣告假執行。
二、被上訴人則以下列情詞資為抗辯：
㈠被上訴人雖由父親劉德成指定而登記為系爭土地之受託人， 但不論是被上訴人或父親劉德成與上訴人間，均無信託契約 存在，被上訴人自無違反信託法強制規定可言。 ㈡被上訴人遭法院判處之罪名為使公務員登載不實罪，其所侵 害為「地政機關對於土地登記、管理之正確性」，與系爭土 地嗣後再行出賣無關，故出售該土地有無造成上訴人損害， 依最高法院73年度台上字第2938號、81年度台上字第1537號 判決意旨，當非本件訴訟所應審究。
㈢被上訴人乃因信賴父親劉德成而將相關文件、印鑑章經由母 親交付父親劉德成，但確實未參與信託或設定抵押乙事。則 被上訴人既未參與亦不知情，自非共同侵權行為人，要無侵 害上訴人權利可言。又被上訴人既登記為系爭土地之所有權 人，其所為抵押權之設定行為，縱有損害土地登記公示制度 ，於上訴人之權利並無任何侵害，故劉德成將之出售於訴外 人吳飛龍自屬有權處分，所受領之買賣價金4,500萬元亦屬 於土地所有權人之資格而為，並非基於如上訴人所稱之抵押 權設定登記。
㈣上訴人至遲應在96年12月獲知抵押權設定事宜，卻遲至100 年5月17日始為本件附帶民事請求，是依民法第197條第1項 之規定，其請求權已逾兩年時效而消滅，
㈤答辯聲明：⒈上訴駁回。⒉如受不利之判決，願預供擔保， 請准宣告免為假執行。
三、兩造不爭執事項：
㈠系爭土地原為上訴人所有。
㈡上訴人與訴外人殷武義、力廣泰興業股份有限公司（下簡稱 力廣泰公司）於96年3月24日簽訂不動產買賣契約書，就系 爭土地約定以信託方式辦理登記，登記名義人由殷武義、力 廣泰公司指定，上訴人雖名為委託人實為出賣人，殷武義、 力廣泰公司名為受託人實為所有權人，系爭土地之處分權利 （使用、收益、移轉、設定等）皆歸屬殷武義、力廣泰公司 。
㈢殷武義與劉德成（以唐鄭銀名義）於96年3月30日簽署債權 債務協議書，劉德成同意配合就系爭土地撤銷查封（案號： 基隆地院94年度執實字第8190號、95年度執慎字第4740號） ，殷武義除給付劉德成現金3,000萬元外，並將系爭土地信 託登記與劉德成指定之人，讓劉德成先行取得系爭土地所有 權；又殷武義應於期限內向銀行貸款支付9,000萬元與劉德 成，如因逾期，劉德成得就系爭土地自行出售。 ㈣96年5月9日，就系爭土地向地政機關辦理以上訴人為信託人 ，被上訴人及曹源龍為受託人，信託期間為自96年3月24日 起至97年3月23日止之信託登記。此一信託登記業於100年2 月18日塗銷。
㈤96年8月27日，系爭土地經地政機關辦理以被上訴人及曹源 龍為抵押人，唐鄭銀為抵押權人，擔保金額1億5,000萬元之 抵押權設定登記。此一抵押權設定登記業於100年3月1日塗 銷。
㈥98年8月5日，系爭土地由被上訴人、曹源龍為名義人出售與 訴外人吳飛龍，劉德成以被上訴人名義分得4,500萬元，並 代殷武義支付與王淵明4,100萬元。
㈦本院101年度上易字第302號刑事判決劉德成、被上訴人背信 部分為無罪；僅判處劉德成、被上訴人使公務員登載不實罪 。
四、得心證之理由：
㈠按因犯罪而受損害之人，為請求回復其損害，得於刑事訴訟 程序附帶提起民事訴訟，為刑事訴訟法第487條所明定。而 不當得利係以無法律上之原因而受利益，致他人受損害，為 成立要件。如受損害之人之受損害，係由於受益人犯罪所致 ，則受損害之人提起附帶民事訴訟，請求返還不當得利，以 回復其損害，自非法所不許(最高法院98年度台上字第762號 判決意旨參照)。又刑事法院得依刑事訴訟法第504條第1項 規定，將附帶民事訴訟以裁定移送於該法院民事庭者，以刑 事部分宣告被告有罪之判決者為限，至刑事訴訟諭知無罪之 判決，刑事法院本應依同法第503條第1項前段規定以判決駁
回原告之訴，如誤以裁定移送於民事庭，其訴之不合法，不 因移送民事庭而受影響，受移送之民事庭應認原告之訴為不 合法以裁定駁回之。被上訴人被訴偽造系爭買賣契約之刑事 訴訟，業經刑事法院認定此部分之犯罪不能證明，祗以為連 續犯之一部未於判決主文就此部分犯罪為無罪之諭知而已， 實質上與諭知無罪有同一之效力，乃刑事法院疏於注意，將 此本應以判決駁回之訴，以裁定移送於原審法院，原審法院 仍應以裁定駁回之。(最高法院66年度台上字第1094號判例 意旨參照)。經查:
⒈查上訴人與其夫王淵明前因營建不景氣致其所有包括系爭 土地等多筆土地遭基隆地院民事執行處查封進行拍賣，而 於92年10月21日間，債權銀行即臺灣土地銀行在執行程序 中，將連帶債務人上訴人所有之系爭土地所擔保王淵明之 2850萬元不良債權讓與臺灣金聯資產管理股份有限公司（ 下稱臺灣金聯公司）。嗣於94年11月4日由劉德成以唐鄭 銀名義，與臺灣金聯公司簽訂「債權讓與契約書」，買受 取得王淵明之上開不良債權2850萬元及對第三人「樑鑫建 設有限公司」（下稱樑鑫公司、負責人為王淵明）不良債 權本金合計7850萬元（即王淵明部分2850萬元、樑鑫公司 部分5000萬元）及利息（迄96年5月13日，共計00000000 元），劉德成於簽約時支付400萬元予臺灣金聯公司，並 約定於7個月內（即95年6月3日前）支付尾款，並以上訴 人所有之系爭土地為擔保。其後，臺灣金聯公司於94年11 月10日就系爭土地具狀向基隆地院聲請強制執行（案號： 94年度執字第8190號），並於94年11月16日完成查封登記 。惟因劉德成資金不足，又欲提早取得全部不良債權，便 向地政士周讚堂央求尋找金主支應，周讚堂遂透過地政士 蔡雅雯介紹李芬俄、賴佩苓、陳惠華(下簡稱李芬俄等3人 )予劉德成認識，約定由劉德成支付計息2分半，並將該債 權先讓與李芬俄等3人之方式借款周轉，並約定日後再由 劉德成及唐鄭銀將該全部不良債權買回之條件，達成借款 本金2000萬元之合意，劉德成、唐鄭銀及李芬俄等金主3 人遂於95年2月22日，在臺灣金聯公司簽定「借貸附買回 契約書」。而唐鄭銀、臺灣金聯公司與李芬俄等金主3人 並於同日，亦在臺灣金聯公司簽訂「債權讓與契約書之增 補契約書」，臺灣金聯公司及唐鄭銀同意由李芬俄等3人 受讓全部不良債權，並由臺灣金聯公司於同日出具「債權 讓與證明書」以為憑證，並於95年5月19日，因債權讓與 而將系爭土地之債權人變更為李芬俄等3人。嗣李芬俄等3 人於95年5月24日與唐鄭銀簽訂「不良債權讓與證明書」
，先將王淵明之不良債權2850萬元部分讓與唐鄭銀，唐鄭 銀則於95年6月7日，具狀陳報基隆地院就上揭土地變更查 封名義為其本人，並續執行，且於95年6月26日，將債權 人變更為唐鄭銀。而其餘之樑鑫公司不良債權5000萬元部 分仍為李芬俄等3人所有，並於95年7月5日向基隆地院具 狀聲請上開5000萬元之不良債權部分強制執行，於95年7 月13日為查封登記。另者，王淵明有意出賣所有土地，遂 於96年3月24日與殷武義就包括系爭土地等多筆土地簽定 「不動產買賣契約書」，約定由殷武義負責「清償全部執 行案之債權及稅費、另支付9000萬元予王淵明及劉德成、 負責撤銷包括系爭土地等多筆土地之查封拍賣、在過戶前 可以辦理抵押，或依信託法規定辦理信託登記」等事項。 然王淵明陸續提示殷武義簽發之各期價款支票後，僅部分 兌現，其餘4張支票面額合計3550萬元，則自96年10月初 起遭退票。殷武義另又透過張琳，向劉德成表示不要執行 拍賣系爭土地，採用和解方式，約定劉德成以上揭全部不 良債權為對價，承購系爭土地，並撤銷查封登記。唐鄭銀 則於96年3月29日，以已和解為由撤回強制執行並塗銷查 封登記。殷武義及唐鄭銀、劉德成遂就包括系爭土地等多 筆土地先後於96年3月30日簽定「債權債務協議書」，協 議內容約定略以：「Ａ、雙方協議債權總金額為1億2000 萬元，共同開發資本額3億元，由殷武義（下稱甲方）占 60％，唐鄭銀（代表人劉德成，下稱乙方）等人占40％， 協議依比例由甲方持有面臨調和街、乙方持有基隆市○○ 區○○段000號、486-1號土地為主；Ｂ、本協議書簽訂時 ，甲方先支付乙方3000萬元用以購買乙方股權10％，惟甲 方同意由乙方先行取得上揭2地號土地所有權，劉德成並 配合甲方清償賴佩苓等3人之債權；且乙方於取得定金後 ，須配合甲方撤銷李芬俄等3人之債權債務；Ｃ、為確保 甲方取得債權，乙方同意配合撤銷查封（94年度執實字第 8190號，指系爭土地之查封），且併案辦理以系爭土地設 定6000萬元「實際借款5000萬元」抵押，俟甲方將上揭2 地號土地辦理信託登記予乙方或其指定第三人，於信託登 記完竣同時甲方負責塗銷抵押權、清償6000萬元，同時乙 方則塗銷賴佩苓等抵押權設定6000萬元及3600萬元；Ｄ、 甲方保證前述Ｃ約定成就之30日內需負責以本件土地向銀 行貸款，支付9000萬元予乙方（利息由乙方支付），倘逾 期限則甲方同意乙方得自行以486、486之1地號土地融資 ；Ｅ、如甲方於前述Ｄ約定成就後90日，仍無法向銀行融 資予乙方，視為甲方違約，乙方就上揭2地號土地可自行
出售」。其後，劉德成、唐鄭銀、殷武義再於同年5月2日 簽定「債權讓與協議書」，協議內容約定略以：唐鄭銀應 將對王淵明及樑鑫公司之債權本金合計7850萬元暨利息、 違約金、墊付費用等全部債權、擔保物及其他從屬權利全 部讓與殷武義。而於簽約時，殷武義即支付劉德成現金30 00萬元定金，其中1000萬元由劉德成收執使用，其餘之20 00萬元則由劉德成持以清償積欠李芬俄等3人之債權。是 李芬俄等3人於96年5月7日具狀就樑鑫公司不良債權5000 萬元部分聲請撤銷查封，經基隆地院於96年5月22日辦理 塗銷查封登記在案。劉德成則於系爭土地撤銷查封後，即 將受讓之銀行之借據、支付命令等憑證透過張琳交予殷武 義收執。嗣殷武義向銀行貸款未成，故未支付劉德成9000 萬元。劉德成因認殷武義無法依約於90日內履行上揭Ｃ、 Ｄ所示條件，又因系爭土地於96年5月15日信託登記於劉 德成指定之曹源龍及被上訴人（即劉德成之子）之期間僅 為1年（自96年3月24日至97年3月24日止），為免取得系 爭土地所有權之計畫落空，明知被上訴人未向不知情之唐 鄭銀借款1億5000萬元，竟與被上訴人共同基於使公務員 登載不實之犯意，於96年8月間某日交付被上訴人、唐鄭 銀之身分證影本、印鑑、印鑑證明等資料委託不知情之周 讚堂（無證據證明就使公務員登載不實部分有犯意聯絡） 辦理抵押權設定事宜，周讚堂再委由不知情之地政士李寶 玉辦理，而於96年8月27日，李寶玉即持上揭相關文件向 基隆市信義地政事務所辦理以不知情之被上訴人為債務人 ，設定抵押權1億5千萬元予唐鄭銀，使承辦之公務員陷於 錯誤，僅自形式上審查無誤後，而於96年8月29日完成抵 押權設定登記，足以生損害於地政機關掌管地籍資料之正 確性及原告等情。業經本院101年度上易字第302號刑事判 決認定在案，劉德成、被上訴人因觸犯使公務員登載不實 罪而經分別判處有期徒刑6月、4月確定，有本院101年度 上易字第302號刑事判決在卷可按(見本院卷第3至9頁)。 是上訴人主張其因上開使公務員登載不實行為受有損害， 而依侵權行為法律關係請求賠償，及請求返還不當得利部 分，應屬合法。
⒉至上訴人主張劉德成與被上訴人上揭設定抵押權予唐鄭銀 之行為，亦涉犯背信罪部分，業經本院101年度上易字第 302號刑事判決認定不成立背信罪，原應為無罪之諭知， 但因公訴意旨認此部分與前開論罪科刑部分有想像競合犯 之裁判上一罪關係，故不另為無罪之諭知，揆諸前揭判例 意旨，上訴人就該背信部分提起之附帶民事訴訟為不合法
，雖經移送於民事庭，仍應予以駁回。
㈡關於上訴人依侵權行為法則請求賠償部分:
⒈按因侵權行為所生之損害賠償請求權，自請求權人知有損 害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅。自有侵權行 為時起，逾十年者亦同。民法第197條第1項定有明文。又 民法第197條所謂知有損害，即知悉受有何項損害而言， 至對於損害額則無認識之必要，故以後損害額變更而於請 求權消滅時效之進行並無影響；另關於侵權行為損害賠償 請求權之消滅時效，應以請求權人實際知悉損害及賠償義 務人時起算，非以知悉賠償義務人因侵權行為所構成之犯 罪行為經檢察官起訴，或法院判決有罪為準(最高法院97 年度台上字第1720號判決意旨參照)。
⒉上訴人雖主張被上訴人與劉德成虛偽設定抵押權，並藉此 抵押權介入訴外人吳飛龍之上開土地買賣契約，取得不法 代價4500萬元，依民法第184條第2項、第185條規定，應 負共同侵權行為損害賠償責任等情，惟查:上訴人於97年8 月18日委託陳雅萍律師於臺灣基隆地方法院檢察署(下簡 稱基隆地檢署)對被上訴人、殷武義等提出補充告訴:「被 告等(按:指被上訴人等)共謀，自始無給付之意，騙取告 訴人(按:指上訴人)簽立證一土地買賣信託契約，旋即設 定不實之抵押債權予唐鄭銀及白錦松，使公告現值高達5 億4千萬元的土地受抵押權限制，第二受託人所設定之抵 押債權，遠高於信託登記金額，受託人涉嫌背信，且抵押 債權人共同涉嫌背信，另外告訴狀第10頁亦也告使公務員 登載不實之罪」等語，業經本院調取基隆地檢署97年度交 查字第187號偵查卷97年8月18日詢問筆錄核閱無訛。可知 上訴人至少於97年8月18日提出補充告訴時已知被上訴人 在系爭土地設定虛偽抵押權，則上訴人主張提出刑事告訴 時，尚不知該1億5,000萬元為不實云云，即不足採。從而 上訴人遲至100年5月17日始提起本件刑事附帶民事訴訟( 見重附民第1頁收文戳)，揆諸前開規定及判決意旨，顯已 逾二年時效期間，故被上訴人抗辯本件侵權行為損害賠償 請求權已罹於時效等語，應屬可採。
⒊上訴人另主張本件侵權行為終了時間為被上訴人至99年8 月15日藉此抵押權介入訴外人吳飛龍之上開土地買賣契約 ，取得不法代價4500萬元以後，故未逾二年時效期間云云 。然查，上開虛偽設定抵押權為登記時，侵權行為 (使公 務員登載不實)即已完成，其後處分行為並非虛偽設定抵 押權之當然結果，故上訴人此部分主張，自屬無據。 ⒋上訴人依侵權行為法律關係請求損害賠償部分，其請求權
既已罹於時效並經被上訴人提出時效抗辯而消滅，從而上 訴人依侵權行為之法則，請求被上訴人給付2250萬元本息 ，應屬無據。
㈢關於上訴人請求返還不當得利部分:
⒈查劉德成、被上訴人因為不實抵押權登記而觸犯使公務員 登載不實罪，經本院101年度上易字第302號判決有罪確定 在案，固如前述，惟查上訴人因此不實登記行為所受損害 至多為系爭土地因而貶值之損失，與上訴人主張其嗣後出 售系爭土地中，劉德成以被上訴人名義取得其中4500萬元 買賣價金之另一處分所生之不法利益云云，並無因果關係 。
⒉又查上訴人與訴外人殷武義、力廣泰公司於96年3月24日 簽訂不動產買賣契約書，就系爭土地約定以信託方式辦理 登記，登記名義人由殷武義、力廣泰公司指定，上訴人雖 名為委託人實為出賣人，殷武義、力廣泰公司名為受託人 實為所有權人，系爭土地之處分權利（使用、收益、移轉 、設定等）皆歸屬殷武義、力廣泰公司，有不動產買賣契 約書可按(見本院卷第221至223頁)；96年3月30日，殷武 義與劉德成（以唐鄭銀名義）簽署債權債務協議書，劉德 成同意配合就系爭土地撤銷查封（案號：基隆地院)94年 度執實字第8190號、95年度執慎字第4740號），殷武義除 給付劉德成現金3,000萬元外，並將系爭土地信託登記與 劉德成指定之人，讓劉德成先行取得系爭土地所有權；又 殷武義應於期限內向銀行貸款支付9,000萬元與劉德成， 若逾期，劉德成可就系爭土地自行出售，有債權債務協議 書可稽(見本院卷第132至133頁)，並為兩造所不爭執(見 不爭執事項㈡㈢)，故上訴人實際已非系爭土地所有權人 ，且嗣後系爭土地係由劉德成代理被上訴人名義出售予吳 飛龍，有土地買賣契約書在卷可稽(見原審100年度重附民 字第5號卷<下簡稱重附民卷>第34至36頁)，可見殷武義嗣 後確未依上開96年3月30債權債務協議書給付9,000萬元予 劉德成，是劉德成依上開96年3月30債權債務協議書取得 系爭土地實際所有權(名義上為被上訴人)，自得自行處分 系爭土地，故劉德成以被上訴人名義依上開土地買賣契約 取得4,500萬元係基於上訴人出賣系爭土地予殷武義，殷 武義出賣予劉德成，劉德成再出賣予吳飛龍之買賣關係而 來，而與系爭土地上虛偽登記之抵押權無關。
⒊再查上開土地買賣契約中載明，買賣價金中之4,100萬元 係劉德成代殷武義支付原土地所有權人王淵明(實際為上 訴人之代理人)(見重附民卷第34頁)，而王淵明於上開刑
案100年8月9日審理中亦稱伊賣與殷武義之土地價款已收 齊，以前有收到部分，今年(100年)才收到尾款等語，有 基隆地院100年度易字第161號審判筆錄在卷可查(見本院 卷第158頁)，可見上開土地買賣契約簽訂時，上訴人已脫 離系爭土地所有權人地位，其取得部分價金係因殷武義清 償先前所欠債務之故。
⒋從而，劉德成、被上訴人係基於實際所有權人出售系爭土 地而取得4,500萬元價金，具有法律上原因，亦與系爭土 地上虛偽設定之抵押權無涉，而上訴人已非系爭土地之實 際所有權人，故劉德成、被上訴人取得系爭土地部分買賣 價金4500萬元，並未造成上訴人之損害，故上訴人依民法 第179條規定，請求被上訴人返還2250萬元本息，即屬無 據。
㈣關於上訴人依信託法第35條第3項請求部分: ⒈按受託人除有左列各款情形之一外，不得將信託財產轉為 自有財產，或於該信託財產上設定或取得權利:一、經受 益人書面同意，並依市價取得者。二、由集中市場競價取 得者。三、有不得已事由經法院許可者。；受託人違反第 1 項之規定，使用或處分信託財產者，委託人、受益人或 其他受託人，除準用第23條規定外，並得請求將其所得之 利益歸於信託財產；於受託人有惡意者，應附加利息一併 歸入。信託法第35條第1項、第3項定有明文。 ⒉上訴人主張被上訴人係信託登記受託人，但與其父劉德成 共同違反信託法第35條第1項之規定，處分信託財產（設 定不實之抵押權登記）謀取不法暴利，既屬惡意之犯罪， 故上訴人得依信託法第35條第3項規定請求將其所得之4,5 00萬元應附加法定利息一併歸還云云，惟查劉德成以被上 訴人取得上開4,500萬元，係其以實際所有權人地位，出 售系爭土地所取得之買賣價金，並非不法取得，上訴人亦 未受有損害，已如前述，是上訴人依上開規定請求被上訴 人給付，尚屬無據。
㈤綜上所述，上訴人依民法第184條第2項、第185條第1項、第2 項、信託法第35條第1項、第3項、第179條規定，請求被上訴 人應給付上訴人2,250萬元，及自100年4月1日起至清償日止 ，按年息5%計算之利息部分，為無理由，不應准許。其假執 行之聲請亦失所附麗，應併予駁回。從而原審就上開部分為 上訴人敗訴之判決，所持理由雖與本院不盡相同，但其結論 並無二致，仍應維持。上訴意旨指摘原判決此部分不當，求 予廢棄改判，應認為無理由，應予駁回。
㈥又本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及證據，
經本院斟酌後，認為不足以影響本判決之結果，自無逐一詳 予論駁之必要，併此敘明。
五、據上論結，本件上訴為應認為無理由，依民事訴訟法第449 條第2項、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 102 年 6 月 25 日
民事第二十一庭
審判長法 官 梁玉芬
法 官 蔡和憲
法 官 黃雯惠
正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 102 年 6 月 25 日
書記官 秦慧榮
附註：
民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）：對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
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