臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 102年度聲字第508號
聲 請 人 臺灣高等法院高雄分院檢察署檢察官
受 刑 人 梁旭霖
上列聲請人因受刑人數罪併罰有2 裁判以上，聲請定其應執行之
刑（102 年度執聲字第180號），本院裁定如下：
主 文
梁旭霖因違反毒品危害防制條例等如附表所示肆罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑伍年拾月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人梁旭霖因違反毒品危害防制條例等4 罪，先後經判處如附表所載之刑，均已確定，應依刑法第53 條、第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第47 7 條第1 項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。又受刑人行為後，刑法第50條規定「裁 判確定前犯數罪者，併合處罰之」，業經總統於民國102 年 1 月23日公告修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之 。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與不 得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之 罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四得易服 社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」；「前項但書情形 ，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之 」，並於102 年1 月25日生效。經比較修正前後規定，新法 較有利於受刑人，應適用之。
三、另數罪併罰，有2 裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其 應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期 徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定 其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5 款分別定 有明文。故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如 再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失 效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前 之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高 法院59年度台抗字第367 號裁定參照）。
四、查受刑人梁旭霖因違反毒品危害防制條例等如附表所示之4 罪，業經臺灣高雄地方法院、本院先後判處如附表所載之刑 ，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被 告前案紀錄表及附表所列各該刑事判決在卷可稽。茲檢察官 依受刑人之請求，就得易科罰金之罪（附表編號3 ）與不得 易科罰金之罪（附表編號1 、2 、4 ），聲請定其應執行之
刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人 所犯如附表編號2 至3 所示之罪，固經臺灣高雄地方法院以 100 年度訴字第1257號判決應執行有期徒刑1 年8 月確定； 所犯如附表編號1 至3 所示之罪、製造第四級毒品罪（即臺 灣高雄地方法院100 年度訴字第938 號判決），亦經臺灣高 雄地方法院以101 年度聲字第1042號裁定應執行有期徒刑4 年確定（該判決認定受刑人製造第四級毒品有罪，判處有期 徒刑1 年7 月；製造第二級毒品部分無罪。因製造第四級毒 品部分，經判決後未上訴，故檢察官先執行該罪，並與如附 表編號1 之3 所示之罪，聲請定執行刑，且經臺灣高雄地方 法院以上開裁定應執行有期徒刑4 年確定。惟製造第二級毒 品部分上訴後，經本院認定該製造第二、四級毒品2 罪部分 ，應成立1 罪，即製造第二級毒品未遂罪，並判處有期徒刑 3 年7 月。該原已執行之製造第四級毒品部分，為上訴效力 所及，並未於臺灣高雄地方法院判決確定，故檢察官再聲請 定執行刑），惟參照前揭最高法院裁定意旨，受刑人既有附 表所示4 罪應定執行刑，則前開判決所定之應執行刑即當然 失效，本院自可更定該4 罪之應執行刑。準此，受刑人所犯 如附表所示之4 罪，應定其應執行刑為如主文所示。五、爰依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項但書、 第50條第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。中 華 民 國 102 年 5 月 17 日
刑事第七庭 審判長法 官 莊飛宗
法 官 邱明弘
法 官 方百正
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5 日內向本院提出抗告狀。中 華 民 國 102 年 5 月 17 日
書記官 施耀程
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│附表 102年度聲字第508號│
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│編│罪名 │宣告刑│犯罪日│最後事實審 │確定判決 │
│號│ │ │期 ├─────┬────┼─────┬────┤
│ │ │ │ │法院、案號│判決日期│法院、案號│判決日期│
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│1 │損壞公│有期徒│100 年│臺灣高雄地│100 年8 │均同左 │100 年9 │
│ │務員職│刑10月│3月31 │方法院100 │月19日 │ │月14日 │
│ │務上掌│ │日 │年度審訴字│ │ │ │
│ │管之物│ │ │第1965號 │ │ │ │
│ │品 │ │ │ │ │ │ │
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│2 │持有第│有期徒│100 年│臺灣高雄地│100 年12│均同左 │101 年1 │
│ │一級毒│刑1 年│3 月底│方法院100 │月22日 │ │月17日 │
│ │品 │6 月 │某日 │年度訴字第│ │ │ │
│ │ │ │ │1257號 │ │ │ │
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│3 │施用第│有期徒│100 年│同上 │同上 │同上 │同上 │
│ │二級毒│刑4 月│4 月1 │ │ │ │ │
│ │品 │ │日 │ │ │ │ │
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│4 │共同製│有期徒│99年12│臺灣高等法│102 年1 │均同左 │102 年3 │
│ │造第二│刑3 年│月初某│院高雄分院│月31日 │ │月5 日 │
│ │級毒品│7 月 │日至99│101 年度上│ │ │ │
│ │未遂 │ │年12月│更㈠字第94│ │ │ │
│ │ │ │19日 │號 │ │ │ │
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