臺灣高等法院高雄分院刑事判決 102年度上訴字第384號
上 訴 人
即 被 告 李駿綱
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣屏東地方法院10
2 年度訴字第84號中華民國102 年2 月27日第一審判決（起訴案
號：臺灣屏東地方法院檢察署101 年度毒偵字第2059號），提起
上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、李駿綱前因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，因認有繼續施 用毒品之傾向，再送強制戒治，於民國90年3 月4 日期滿執 行完畢，並由屏東地檢署檢察官以90年度戒毒偵字第94號為 不起訴處分確定；又於90年間，再因施用毒品案件，經原審 以90年度訴字第660 號判處應執行有期徒刑1 年確定，於96 年12月3 日期滿執行完畢。詎猶不知悔改，明知海洛因及甲 基安非他命分屬第一級及第二級毒品，均不得持有及施用， 竟基於同時施用第一、二級毒品之犯意，於101 年8 月8 日 上午8 時許，在屏東縣東港鎮中正路加油站廁所內，將海洛 因及甲基安非他命同時放入玻璃球內燒烤吸食第一、二級毒 品。嗣於同日15時許，為警於屏東縣萬丹鄉○○路000 號前 盤查後，自其所竊自洪勝全所有車牌號碼000-000 號重型機 車（竊盜部分業經起訴）之置物箱內，扣得第二級毒品甲基 安非他命11包（毛重共5.2 公克，其中1 包內含3 小包）， 經採集其尿液，經送驗檢出可待因、嗎啡及甲基安非他命陽 性反應，始知悉上情。
二、案經屏東縣政府警察局屏東分局移送臺灣屏東地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
甲、程序部分：
本判決以下所引用之傳聞證據，被告及公訴人於本院審理時 ，均表示沒有意見，且未於言詞辯論終結前聲明異議，本院 審酌上開傳聞證據作成時，並無不法之情事，認為適當，依 刑事訴訟法第159 條之5 第2 項規定，自有證據能力，均得 為證據。
乙、實體部分：
一、上開事實，業據上訴人即被告李駿綱於原審及本院審理時供 承不諱，而被告被警查獲後，經警採其尿液送驗結果，呈現 嗎啡及甲基安非他命陽性反應，有臺灣檢驗科技股份有限公 司濫用藥物尿液檢驗報告1 紙在卷可稽。又扣案之晶體11包
，經送高雄市立凱旋醫院檢驗結果，均含有甲基安非他命成 分，有該院濫用藥物成品檢驗鑑定書3 紙在卷可稽，復有扣 案之甲基安非他命11包（毛重共5.2 公克）可資佐證。足見 被告之自白與事實相符，自得採為認定被告犯罪之證據。綜 上所述，本件事證明確，被告之犯行，堪以認定。二、核被告李駿綱所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項之 施用第1 級毒品罪，及同條第2 項之施用第2 級毒品罪。其 施用前持有海洛因及甲基安非他命之低度行為，應各為施用 之高度行為所吸收，均不另論罪。被告同時將海洛因及甲基 安非他命混合置於玻璃球內，點火燒烤吸食，係一行為同時 觸犯上開二罪名，應依刑法第55條前段想像競合之規定，從 一重之施用第一級毒品罪論處。起訴書誤認應分論併罰，業 經檢察官於原審審理時予以更正應適用之法條如上，併予敘 明。又被告有事實欄所載之前科及執行紀錄，於民國96年12 月3 日執行完畢，有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表1 份 附卷可參。其於5 年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，應 依刑法第47條第1 項規定，論以累犯，並加重其刑。三、原審因而適用毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項、第 18條第1 項前段，刑法第11條、第47條第1 項、第55條之規 定，並審酌被告之年齡、品行、智識程度、犯罪手段、對於 法益侵害之程度，被告曾因施用毒品而經法院裁定施以觀察 、勒戒，又犯本件施用毒品犯行，雖其欠缺悔悟、遷善之決 心，然因施用毒品僅係戕害其自己身心並無加害他人，且此 次施用毒品次數僅1 次等一切情狀，量處有期徒刑11月。並 認扣案之第二級毒品甲基安非他命11包（毛重共5.2 公克） 含有甲基安非他命成分且係被告施用後所剩，業經被告於本 院審理中所坦承，復有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗 鑑定書3 紙在卷可證，應依毒品危害防制條例第18條第1 項 前段規定，併宣告沒收銷燬。經核原判決認事用法並無不合 ，量刑亦屬適度，被告上訴意旨，指摘原判決量刑過重不當 ，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官李靜文到庭執行職務。
中 華 民 國 102 年 5 月 22 日
刑事第七庭 審判長法 官 莊飛宗
法 官 方百正
法 官 謝宏宗
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書
狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中 華 民 國 102 年 5 月 23 日
書記官 彭筱瑗
附錄本判決論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條第1項、第2項
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。