臺灣臺南地方法院民事裁定 102年度司聲字第230號
聲 請 人 柯福登
相 對 人 偉成交通有限公司
兼 上一人
法定代理人 邱建榮即邱美藏（歿）
相 對 人 游淑閔即游金環
上列聲請人聲請對相對人公示送達事件，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
聲請程序費用新臺幣壹仟元由聲請人負擔。
理 由
一、本件聲請意旨略以：聲請人前經本院100年度司裁全字第560 號假扣押裁定以新臺幣 1,034,000元為相對人供擔保後，對 相對人之財產為假扣押，茲因該假扣押之本案訴訟已終結， 爰依民事訴訟法第 104條第1項第3款之規定，通知相對人限 期行使權利，惟相對人行方不明。為此，爰聲請本院裁定准 將對相對人所發之限期行使權利通知函意思表示之通知為公 示送達等語。並提出本院100年度司裁全字第560號假扣押裁 定、本院 100年度訴字第1188號民事判決書及確定證明暨存 證信函影本各一紙及退回信封影本三紙、相對人戶籍謄本等 為證。
二、按民事訴訟法第 40條第1項規定，有權利能力者，有當事人 能力。故原告起訴時，被告已死亡者；或被告無訴訟能力， 未由法定代理人合法代理者，原告之訴即因欠缺訴訟要件而 為不合法，應依同法第249條第1項第3、4款規定駁回，此規 定在非訟事件法亦有準用之，亦為非訟事件法第11條所明定 。故相對人死亡者；或其法定代理人已死亡，未能由法定代 理人合法代理者，已無當事人能力，其情形又無從補正，法 院自應以裁定駁回聲請人之聲請。查，聲請人以郵政機關查 無此人及招領逾期為由聲請公示送達，固據提出上開資料為 證明，惟本件相對人邱建榮即邱美藏業已於民國102年2月10 日死亡，此有相對人邱建榮即邱美藏最新戶籍謄本在卷可稽 。是相對人邱建榮即邱美藏既已無當事人能力，亦未能合法 代理相對人偉成交通有限公司，其欠缺亦無從補正，揆諸前 開說明，本件聲請人對相對人邱建榮即邱美藏及偉成交通有 限公司聲請並不合法，不應准許。
三、次按表意人非因自己之過失不知相對人居所者，得依民事訴 訟法公示送達之規定，以公示送達為意思表示之通知，民法 第97條定有明文。查，聲請人對相對人游淑閔即游金環之戶 籍地址高雄市○○區○○路00號為送達，固據郵政機關以逾
期未領取退回，惟嗣經聲請人再次為通知，相對人游淑閔即 游金環業於 102年4月1日收受送達，有中華郵政掛號郵件收 件回執影本附卷可按，非可謂表意人非因自己之過失不知相 對人之居所。聲請人聲請以公示送達其對相對人游淑閔即游 金環之意思表示之通知，揆諸前開規定及說明，於法尚有未 合，不應准許。
四、依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項、民事訴訟法第95 條及第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 102 年 5 月 8 日
民 事 庭 司法事務官
以上正本係照原本作成
如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向司法事務官提出抗告，並繳交抗告費新台幣1,000元。
中 華 民 國 102 年 5 月 9 日
書記官 鍾佳佑
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