臺灣臺南地方法院刑事簡易判決 102年度簡字第972號
聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 謝舜翰
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判
決處刑（102年度偵字第966號），本院判決如下：
主 文
謝舜翰持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表所示之第三級毒品愷他命拾包（含包裝袋拾個）均沒收。又轉讓第三級毒品，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表編號一所示之第三級毒品愷他命壹包（含包裝袋壹個）沒收。應執行有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表所示之第三級毒品愷他命拾包（含包裝袋拾個）均沒收。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、第5行原記載「向 真實姓名年籍不詳、綽號之成年男子」更正為「向真實姓名 年籍不詳之成年男子」；第10行原記載「無償提供予一同在 內唱歌之友人汪柏翰施用」補充為「無償提供重量不詳且淨 重未滿20公克之第三級毒品愷他命予一同在內唱歌之友人汪 柏翰施用」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載 （如附件）。
二、按愷他命為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定之第三 級毒品，不得非法轉讓及持有。核被告所為，係犯毒品危害 防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以 上罪及同條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪。其轉讓之數 量不詳，既查無證據證明轉讓之愷他命達淨重20公克以上， 應認未達轉讓毒品加重其刑之數量標準，併此敘明。被告於 偵查及審判中均自白本案轉讓第三級毒品犯行，應就其轉讓 第三級毒品罪部分，依毒品危害防制條例第17條第2項之規 定減輕其刑。又被告所犯上開2罪間，犯意各別、行為互殊 ，應予分論併罰。爰審酌毒品之持有及流通，危害國人身心 健康及社會秩序至鉅，被告竟漠視法令禁制，恣意持有數量 非寡之第三級毒品愷他命，除供己施用外，進而提供予他人 施用，所為誠屬不該，守法觀念顯有欠缺；惟念其轉讓毒品 之數量非鉅，且於警詢、偵查及本院訊問時皆坦承犯行，犯 後態度尚佳等一切情狀，分別量處如主文所示之刑暨諭知易 科罰金之折算標準，並定其應執行之刑並諭知易科罰金之折 算標準，以資懲儆。至於被告為上開犯行後，刑法第50條業 經修正，於民國102年1月23日公布，並於同年1月25日施行
，該條雖增列併合定應執行刑之例外規定，惟本件並非該條 新增但書之情形，並無新舊法比較之問題，逕依一般法律適 用原則適用裁判時法（即現行法），附此敘明。三、次按毒品危害防制條例第2條第2項規定，毒品依其成癮性、 濫用性及對社會危害性分為四級，並就製造、運輸、販賣、 意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉 讓、持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上等不同品項毒 品之行為，分別定其處罰。至施用或持有第三、四級毒品（ 純質淨重未逾20公克者），因其可罰性較低，故予除罪化， 僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰。惟鑑於第三、四 級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理 由，不得擅自持有；同條例第18條第1項後段復規定查獲之 第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。 從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指 查獲之施用或持有第三、四級毒品純質淨重未達20公克以上 者而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、轉讓第三、四級毒品 或持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例 相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應沒入銷燬 之範圍。又同條例第19條第1項所定「供犯罪所用或因犯罪 所得之物」，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14 條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內 ，自不得為第三、四級毒品之沒收依據。是毒品危害防制條 例對於查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方 法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品，或持有 第三、四級毒品純質淨重20公克以上者之沒收，並無特別規 定，如其行為已構成犯罪，該毒品即屬不受法律保護之違禁 物，應回歸刑法之適用，而依刑法第38條第1項第1款規定沒 收之。本件扣案被告持有如附表所示之第三級毒品愷他命10 包，係屬違禁物，已如上述，自應依刑法第38條第1項第1款 規定，於被告持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪主文項 下宣告沒收之，且盛裝上述扣案第三級毒品愷他命之外包裝 袋，因無論依何種方式分離，包裝袋內均有極微量之第三級 毒品愷他命殘留，足認前揭外包裝袋10個均內含極微量第三 級毒品愷他命殘留而無法析離，亦應整體視為查獲之第三級 毒品愷他命，併依刑法第38條第1項第1款之規定，於被告持 有第三級毒品純質淨重20公克以上罪主文項下沒收；又其中 如附表編號一所示之愷他命1包及其外包裝袋，因除係被告 持有且同時亦供轉讓之用，自應依刑法第38條第1項第2款規 定，併於被告轉讓第三級毒品主文項下宣告沒收之；至鑑驗 耗用之鑑驗耗用之第三級毒品愷他命既已滅失，自無庸宣告
沒收之。
五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、 第454條第2項，毒品危害防制條例第11條第5項、第8條第3 項，刑法第11條前段、第41條第1項前段、第38條第1項第1 款、第2款、第51條第5款，逕以簡易判決處刑如主文。六、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起 上訴狀（須附繕本），上訴於本院管轄之第二審地方法院合 議庭。
中 華 民 國 102 年 5 月 31 日
刑事第三庭 法 官 曾子珍
以上正本證明與原本無異
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。
書記官 陳鈺翰
中 華 民 國 102 年 5 月 31 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第8條第3項
轉讓第三級毒品者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬以下罰金。
毒品危害防制條例第11條第5項
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。
附表：
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│編號│扣押物品 │檢驗報告 │沒收依據 │
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│一 │第三級毒品愷他命│高雄市立凱旋醫院│第38條第1 項│
│ │壹包及包裝袋壹個│民國102 年3 月11│第1款、第2款│
│ │（純度約71.53 ﹪│日高市凱醫驗字第│ │
│ │，檢驗前總純質淨│22683 號濫用藥物│ │
│ │重約1.649 公克；│成品檢驗鑑定書 │ │
│ │檢驗前淨重2.306 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │2.279 公克） │ │ │
├──┼────────┼────────┼──────┤
│二 │第三級毒品愷他命│同上 │第38條第1 項│
│ │壹包及包裝袋壹個│ │第1款 │
│ │（純度約65.44 ﹪│ │ │
│ │，檢驗前總純質淨│ │ │
│ │重約2.243 公克；│ │ │
│ │檢驗前淨重3.427 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │3.396 公克） │ │ │
├──┼────────┼────────┼──────┤
│三 │第三級毒品愷他命│同上 │同上 │
│ │壹包及包裝袋壹個│ │ │
│ │（純度約72.92 ﹪│ │ │
│ │，檢驗前總純質淨│ │ │
│ │重約2.492 公克；│ │ │
│ │檢驗前淨重3.418 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │3.388 公克） │ │ │
├──┼────────┼────────┼──────┤
│四 │第三級毒品愷他命│同上 │同上 │
│ │壹包及包裝袋壹個│ │ │
│ │（純度約62.40 ﹪│ │ │
│ │，檢驗前總純質淨│ │ │
│ │重約2.143 公克；│ │ │
│ │檢驗前淨重3.434 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │3.412 公克） │ │ │
├──┼────────┼────────┼──────┤
│五 │第三級毒品愷他命│同上 │同上 │
│ │壹包及包裝袋壹個│ │ │
│ │（純度約62.63 ﹪│ │ │
│ │，檢驗前總純質淨│ │ │
│ │重約2.154 公克；│ │ │
│ │檢驗前淨重3.439 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │3.409 公克） │ │ │
├──┼────────┼────────┼──────┤
│六 │第三級毒品愷他命│同上 │同上 │
│ │壹包及包裝袋壹個│ │ │
│ │（純度約63.08 ﹪│ │ │
│ │，檢驗前總純質淨│ │ │
│ │重約2.165 公克；│ │ │
│ │檢驗前淨重3.432 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │3.404 公克） │ │ │
├──┼────────┼────────┼──────┤
│七 │第三級毒品愷他命│同上 │同上 │
│ │壹包及包裝袋壹個│ │ │
│ │（純度約65.47 ﹪│ │ │
│ │，檢驗前總純質淨│ │ │
│ │重約2.242 公克；│ │ │
│ │檢驗前淨重3.424 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │3.386 公克） │ │ │
├──┼────────┼────────┼──────┤
│八 │第三級毒品愷他命│同上 │同上 │
│ │壹包及包裝袋壹個│ │ │
│ │（純度約60.82 ﹪│ │ │
│ │，檢驗前總純質淨│ │ │
│ │重約2.075 公克；│ │ │
│ │檢驗前淨重3.411 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │3.375 公克） │ │ │
├──┼────────┼────────┼──────┤
│九 │第三級毒品愷他命│同上 │同上 │
│ │壹包及包裝袋壹個│ │ │
│ │（純度約57.25 ﹪│ │ │
│ │，檢驗前總純質淨│ │ │
│ │重約1.961 公克；│ │ │
│ │檢驗前淨重3.425 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │3.404 公克） │ │ │
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│十 │第三級毒品愷他命│同上 │同上 │
│ │壹包及包裝袋壹個│ │ │
│ │（純度約64.51 ﹪│ │ │
│ │，檢驗前總純質淨│ │ │
│ │重約2.220 公克；│ │ │
│ │檢驗前淨重3.441 │ │ │
│ │公克，檢驗後淨重│ │ │
│ │3.420 公克） │ │ │
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附件：臺灣臺南地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書1 份 。