臺灣南投地方法院民事判決 101年度訴字第294號
原 告 陳石錦雲即林盛勇之遺產管理人
被 告 林燕舞
上列當事人間確認抵押權債權存在事件，本院於民國102年5月15
日言詞辯論終結，茲判決如下：
主 文
確認原告對於被告就坐落南投縣埔里鎮○○○段○○○○○○地號土地所設定分別如附表一編號１、２所示之普通抵押權，所擔保之借款債權各於新臺幣叁佰萬元之範圍內存在。訴訟費用新臺幣陸萬零肆佰元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按遺產管理人在遺產管理關係存續中，有以自己名義為遺產 起訴或被訴之資格。查原告經選任為訴外人林盛勇之遺產管 理人，有本院97年度財管字第1號民事裁定附於本院96年度 執字第11012號拍賣抵押物強制執行事件卷宗可核，是原告 以自己名義提起本件訴訟，請求確認原告對於被告有債權存 在，自具有當事人適格，合先敘明。
二、按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益 者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項前段定有明文。 次按，所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存 否不明確，原告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存 在，且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言，若 縱經法院判決確認，亦不能除去其不安之狀態者，即難認有 受確認判決之法律上利益，此有最高法院52年台上字第1240 號判例可資參照。查本件原告主張其為林盛勇之遺產管理人 ，因本院96年度執字第11012號拍賣抵押物強制執行事件， 訴外人游禮華聲請就被告所有坐落南投縣埔里鎮○○○段○ ○○○段○○000000○000000○000000地號土地，及其上同 段94建號房屋為強制執行，嗣於民國97年4月23日拍定後， 經分配結果，原告就293-32地號土地以第3、4順位抵押權人 之地位，分別得受新臺幣（下同）3,000,000元及2,105,964 元，合計5,105,964元之分配（下稱系爭分配款），由於原 告始終未提出實際抵押債權額之證明文件聲明參與分配，本 院民事執行處因而將系爭分配款，附有原告需檢附本院民事 執行處同意領取之證明文件始可領取之條件，予以提存。原 告於100年8月間，向本院民事執行處聲請准許同意領取提存 金，經本院民事執行處函覆不予准許，再經原告聲明異議後 ，仍迭經本院以96年度執字第11012號、以101年度執事聲字 第11號裁定駁回原告之異議。是原告就293-32地號土地所設
定如附表一編號１、２所示之抵押權（下合稱系爭抵押權） 擔保之債權（下合稱系爭抵押債權）存否，私法上地位有不 確定之危險，而此危險得以本件確認判決除去之，原告請求 確認對於被告之系爭抵押債權存在，有即受確認之法律上利 益。
三、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款 所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。貳、實體方面：
一、原告起訴主張：
㈠原告為林盛勇之遺產管理人。本院96年度執字第11012號拍 賣抵押物強制執行事件，游禮華聲請就被告所有之293-11、 293-12、293-32地號土地，及其上同段94建號房屋為強制執 行。嗣於97年4月23日拍定後，經分配結果，原告就293-32 地號土地以第3、4順位抵押權人之地位，分別得受3,000,00 0元及2,105,964元，合計5,105,964元之分配，由於原告始 終未提出實際抵押債權額之證明文件聲明參與分配，本院民 事執行處因而將系爭分配款，附有原告需檢附本院民事執行 處同意領取之證明文件始可領取之條件後，以本院98年度存 字第59號辦理提存在案。
㈡被告自82年起，即陸續向林盛勇借款，並分別以其及其子林 憲明所有之不動產設定如附表一所示之普通抵押權予林盛勇 作為擔保。而被告曾於如附表一所示之抵押權設定後、清償 前揭抵押債務前，向臺灣南投地方法院檢察署對林盛勇提出 重利之告訴，並經該署檢察官以87年度偵字第3472號受理在 案，該案曾就如附表一所示之抵押權所擔保之本金暨利息債 權，調查並認定累計積欠之金額，斯時被告依據調查會算之 金額，簽發如附表二所示之本票（下稱系爭本票，由該本票 所生之請求權，則稱系爭本票債權）予林盛勇，故系爭本票 債權即為如附表一所示之抵押權所擔保之債權。林盛勇死亡 後，因無法尋得系爭本票，遂經原告以遺失系爭本票為由， 向本院聲請除權判決，並經本院於99年8月31日以99年度除 字第68號准許在案。本院96年度執字第11012號拍賣抵押物 強制執行事件中，如附表一所示之抵押權所擔保之債權，均 經本院民事執行處列入分配，僅其中之系爭抵押債權實際受 有分配金額，其餘均無法受償分配。而如附表一編號１所示 抵押權所擔保者，為林盛勇於82年3月10日所貸與予被告、 並約定於83年3月10日清償之300萬元借款債權；如附表一編 號２所示抵押權所擔保者，則為林盛勇於83年12月20日所貸 與予被告、並約定於86年12月20日清償之300萬元借款債權 。
㈢按抵押權人聲請拍賣抵押物，在一般抵押，因必先有被擔保 之債權存在，而後抵押權始得成立，故祇須抵押權已經登記 ，且登記之債權已屆清償期而未受清償，法院即應准許之， 此有最高法院71年台抗字第306號判例意旨可資參照。而系爭 抵押權為普通抵押權，依上開最高法院判例意旨，以有抵押 債權存在為通常情形，且承前所述，系爭抵押債權即為系爭 本票債權1754萬元之一部。又林盛勇、被告及訴外人徐乾鳳 於臺灣南投地方法院檢察署87年度偵字第3472號偵查案件中 ，就被告借款、設定系爭抵押權情形及簽發系爭本票緣由等 ，均已陳述甚明，是系爭抵押債權確係存在。
㈣爰提起本件訴訟，並聲明：確認原告對於被告就293-32地號 土地所設定如附表一編號１、２所示之抵押權所擔保之抵押 債權於600萬元之範圍存在。
二、被告未於準備程序期日或言詞辯論期日到庭，亦未提出書狀 ，作何聲明或陳述。
三、本院之判斷：
本件原告主張被告曾於82年3月10日，向林盛勇借款300萬元 ，並約定於83年3月10日清償，又於83年12月20日，向林盛 勇借款300萬元，並約定於86年12月20日清償。及被告以其 及其子林憲明所有之不動產設定如附表一所示之普通抵押權 予林盛勇，被告並簽發系爭本票予林盛勇，嗣林盛勇死亡後 ，原告以遺失系爭本票為由，向本院聲請除權判決，並經本 院於99年8月31日以99年度除字第68號除權判決准許在案。 又游禮華前就被告及林憲明所有之293-11、293-12、293-32 地號土地，及其上同段94建號房屋，向本院聲請強制執行， 經本院以96年度執字第11012號拍賣抵押物強制執行事件受 理在案，於97年4月23日拍定後，因原告始終未提出實際抵 押債權額之證明文件聲明參與分配，本院民事執行處因而將 系爭分配款，附有原告需檢附本院民事執行處同意領取之證 明文件始可領取之條件後，以本院98年度存字第59號辦理提 存在案等情，業據原告提出臺灣省南投縣土地登記簿、系爭 本票、本院98年度存字第59號提存通知書、本院101年度執 事聲字第11號民事裁定、本院99年度除字第68號民事判決、 本院民事執行處96年度執字第11012號強制執行金額計算書 分配表均影本足按（見本院卷第7頁至第45頁），並經本院 依職權調取本院99年度除字第68號及96年度執字第11012號 卷宗審閱無訛。而被告就原告主張之事實，已於相當時期受 合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未曾於準備程序 期日到場或提出準備書狀加以爭執，依民事訴訟法第280條 第3項準用第1項之規定，視同自認。是以，原告上開主張，
應堪採信。
四、綜上所述，原告請求確認原告對於被告就293-32地號土地所 設定分別如附表一編號１、２所示之抵押權，所擔保之借款 債權各於300萬元之範圍內存在，為有理由，應予准許。五、據上論結，本件原告之訴為有理由，爰依民事訴訟法第385 條第1項前段、第78條、第87條第1項規定，判決如主文。中 華 民 國 102 年 5 月 29 日
民事第二庭 審判長法 官 林永祥
法 官 黃立昌
法 官 巫美蕙
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 102 年 5 月 30 日
書記官
附表一：
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│編號│抵押物 │登記日期 │收件字號 │存續期間 │權利價值│清償日期 │
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│ １ │293-11、293-12│82年3月11日 │82年埔登字第│82年3月10日至 │300萬元 │83年3月10日 │
│ │、293-32地號土│ │002965號 │83年3月10日 │ │ │
│ │地 │ │ │ │ │ │
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│ ２ │293-11、293-12│84年1月10日 │84年埔登字第│83年12月20日至│300萬元 │86年12月20日│
│ │、293-32地號土│ │000246號 │86年12月20日 │ │ │
│ │地 │ │ │ │ │ │
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│ ３ │293-12、293-32│84年8月29日 │84年埔登字第│84年8月28日至 │300萬元 │85年8月28日 │
│ │地號土地 │ │12592號 │85年8月28日 │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │
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│ ４ │293-11、293-12│85年4月5日 │85年埔登字第│85年3月15日至 │300萬元 │85年9月15日 │
│ │、293-32地號土│ │05749號 │85年9月15日 │ │ │
│ │地 │ │ │ │ │ │
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│ ５ │293-12、293-32│86年2月11日 │86年埔登字第│86年1月15日至 │800萬元 │86年4月15日 │
│ │地號土地 │ │001870號 │86年4月15日 │ │ │
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附表二：
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│編號│發 票 日│ 票 面 金 額 │到 期 日│票 據 號 碼│備 考│
│ │ │ （新 臺 幣） │ │ │ │
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│ １ │87年2月25日 │17,540,000元 │87年5月28日 │TS303092 │ │
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